依法行政能力公民与政府冲突及其平衡

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1、依法行政能力：公民与政府的冲突及其平衡（文本根据教师授课录音整理）沈林荣教授本讲前言第一章政府为什么能够管理社会？公民为什么要服从政府的决定？第一节公民为什么要服从行政决定？第二节公民能否拒绝服从行政决定？第二章处理公民和政府之间关系的基本准则第一节宪法第二节法律：法律保留与法律优先第三章政府对公民（社会）的基本管制方法第一节事先控制：许可第二节事后控制：对违法行为的处罚与强制第三节其他方法：非强制方法（行政指导）第四章公民（社会）对政府的控制第一节事先控制：宪法三制度第二节事后控制之侵权赔偿第三节事后控制之行政补偿结语20本讲前言依法行政与依法执政的一个核心问题，是

2、我们执政党和政府机关要善于利用法律化解各种社会矛盾。依法行政能力，主要讲怎么处理政府和公民之间的冲突问题。最近这几年，我们目睹了有很多这方面的冲突。应当说，政府和公民双方都付出了惨重的代价。对政府而言，损失最大还是政府的信用方面。网上有篇文章说，张曼玉去一个地方喂了猪，当地领导就指示一定要保护张曼玉喂过的猪，绝对不能让这头猪生病。这是则笑话的背后，是政府的信用缺失问题。而对公民来说，牺牲的是公民的合法权益。今天，我就从这个角度来给大家做一个介绍。第一章政府为什么能够管理社会？公民为什么要服从政府的决定？如果公民不服从政府的决定，政府也就管理不了社会。第一节公民为什么要

3、服从行政决定？政府之所以能够管理社会，是因为政府的决定有一个效力，叫公定力。所谓公定力，是指行政机关的行政决定一经作出，即推定其具有合法有效的效力。为什么行政机关的行政决定推定是合法的呢？对公定力的理由的分析，有三种理论：自我确信说；法安说；信任说（社会信任说）德国人最初的观点叫自我确信说。所谓自我确信，就是行政机关和行政官员在作出一个行政决定的时候，目的就是确定：我所作的这个行政决定，是合法有效的。这个道理很简单：你作出的行政决定，假如说连你自己都不相信是合法有效的，你还有什么理由让公民去遵守呢？后来又有人提出了法安说，认为法律对行政关系的调整，目的是为了建立稳定的

4、行政秩序。行政决定是具体操作实现最终调整关系的桥梁，所以行政法律、行政关系的调整的目的，就是让行政机关来决定，也就推定它合法有效，否则难以建立起和谐稳定的社会秩序。现在普遍的观点是信任说（社会信任说）。信任说认为，法律是公共意志的体现，所以法律应当得到全体公民的尊重和遵守，行政决定是作为是法律的表现形式，应当得到类似于法律的尊重。因此，行政决定一经作出，公众就推定它是合法的。只有公众要服从政府的行政决定，行政机关才能对这个社会进行管理。但是行政机关作出的决定一经作出，是不是绝对的、无条件的合法有效？第二节公民能否拒绝服从行政决定？这个问题，争论的时间是相当长的。重庆“

5、最牛钉子户”现象体现的就是这个问题，即政府和公民之间的矛盾从某个公民对政府决定的不服从。这个问题在古希腊也争了很长时间。古希腊哲学家苏格拉底认为：只要是统治者制定的法律，通过的行政决定，公众都应当无条件的服从。结果苏格拉底成为自己观点的牺牲品——当时贵族要判他死刑的时候，他的学生动员他跑，他没有跑，还说：“我跑了不是背叛了我的信条？”因此，到了亚里斯多德、柏拉图的时候，这个观点改了。亚里斯多德在《政治学》中把法律分成了两种：一种叫良法，一种叫恶法。他认为，良法应当遵守，恶法应当抗拒。法治用最朴素的三句话来解释，就是：第一句话叫有法；第二句话叫良法；第三句话就是就良法受

6、到了普遍的遵守。而良法的区分标准是：第一，叫正义；第二，要保障人权；第三，建立秩序，就是不能导致社会混乱；第四，叫做增进效益。具有这四个特点的法律就称为良法。最早把这个问题理论化、系统化并上升到宪法的高度，是在1849年。美国小说家20、宪制思想家梭罗在1849年发表了《对国民政府的抵抗》（又译《论公民不服从》），提出：“我有权承担的唯一义务，乃是不论何时，都做我认为正当的事情。”宪法学中有一种公民不服从理论，就是从他开始的。在这篇文章中，梭罗认为：公民的行为由政府根据法律来作出判断。公民的一个行为合法不合法，不是公民自己说了算，而是政府说了算。政府根据法律来决定作出

7、什么样的行政决定。那么政府的行为谁来判断呢？是政府自己来判断吗？如果政府对自己的行为作出判断，政府的行为永远是合法的。所以梭罗提出，政府的行为应当由公民来判断。公民根据良心和社会普遍承认的道德对政府的行为进行判断。假如公民经过判断，认为政府作的决定是违反社会的良心和道德的，那公民有权不服从。梭罗的《对国民政府的抵抗》文中渲染的是一种绝对道德主义，“我有权承担的唯一义务，乃是不论何时，都做我认为正当的事情。”意思是说，你政府认为是正当的不见得就是正当，但我认为是正当的事情我就要去做。今天对这个问题的理论争论已经形成了两种分裂的观点。（一）绝对公定力：公