论亚洲代表性国家宪法实践权威的达致

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1、论亚洲代表性国家宪法实践权威的达致【摘要】宪法实践权威是本文提出的一个尝试性概念。蕴含了本文的问题意识：为什么有些国家的宪法得不到民众的认可？要想得到民众的认可，必须通过宪法实践切实保障公民的基本权利与自由。本文把违宪审查作为宪法实践的主要形态。违宪审查的具体方式也许因不同的外来影响和政治司法传统而容有不同，但其基本的形态是一种高级的专门司法。每个国家实践违宪审查都会遭遇障碍，但只要保持尝试，规范操作，并持守自制的立场，终会确立起其他权力难以企及的宪法实践权威。【英文摘要】Constitutionalpracticeauthorityisatentativede

2、finitionpliesanaecountries?Ifaconstitutionistobeauthorizedbyherpeople,hergovernmentmustpracticetheconstitutiontoensurecivicrightsandfreedoms.Thispaperregardsconstitutionalrevieainformofaconstitutionalpractice.Maybetheparticularmodesofconstitutionalrevieentalformisakindofadvancedspeci

3、alizedjurisdiction.Eachnationeconstitutionalpracticeauthorityotherbranchescan’treach.【关键词】亚洲代表性国家；宪法实践权威；违宪审查【英文关键词】Asiarepresentativecountries;constitutionalpracticeauthority;constitutionalrevie.　　东亚儒家传统的核心国家当然是我国。本来，我们在1912年领先于日、韩、印建立了亚洲第一个共和国。可是，就目前而论，我国的宪政实践正在探索之中，可以说落后于同样曾深受儒家传统

4、影响的日本与韩国，也落后于受英国、美国影响的印度。中国大陆主要受到前苏联宪法的影响，1954年选择了社会主义宪法，经过三次全面修改，现行1982年宪法保持着社会主义宪法的特色。作为宽泛意义上的宪政实践其主要成就包括：（一）作为革命宪法、执政宪法与改革宪法的三元混合面相，确认并稳定政府，正当化党与政府的决策。（二）一国两制的制度与实践。（三）国家权力按照宪法运行。（四）公民基本权利规范的制定与人权保障原则的确立。前两项制度，没有争议。而后两项更多止步于应然的规范与制度。在实践中，尚不能以宪法实施有效保障人权，尚不能依宪有效防范政府的侵犯性。根本症结在于我们缺乏司法

5、性的行宪制度。尽管我国宪法规定由全国人大及其常委会监督宪法的实施。但这是曾经以元老院监督宪法实施的法兰西帝国时期早已证明无效的一种体制，也是后来的社会主义国家百试不爽的“体制困境”。因此，实际上因缺乏有效的违宪审查制度，后两项制度必然患有“制度不育症”。因而，谈不上宪法实践权威的取得。　　以上考察了日、韩、印、中四个代表性的亚洲国家。就树立宪法实践权威而言，韩国基本完成了使命，印日两国尽管其违宪审查的力度不够，做成违宪的案例不多，但已确立了一定的随着政治体制的调整尚待夯实的宪法实践权威，迈过了制度实践的基本门槛。只有我国，一缺合理的制度设计，二缺违宪审查实践，构

6、成我国宪法的“阿基里斯之踵”，宪法实践权威尚没有建立起来，殆无疑问。　　三．亚洲代表性国家达致宪法实践权威的法理分析　　确立宪法实践权威的三个代表性国家，都受到美国与英国的至关重要的影响。即亚洲宪法实践权威的外来渊源。这是前述再移植实践的必然结果。印度直接继受英国与美国自由主义民主政治、法律，其中包括普通法宪政主义。只是由于其议会民主制具有自身的特点，比如执政党的权力中心地位，而且印度独立后将近30年间多党制实践的最大特色是政党林立，而国大党较长时期垄断了执政权；虽然按宪法规定，最高法院法官均由总统任命，但同样根据宪法的规定，总统的任命通常是由政府内务部推荐，按

7、照总理的建议作出的，而总理的人选来自人民院的多数党领袖。所以，在此事项上，据分析，三权分立在印度实际上成了三权合一，司法对议会和行政的制约已经小到了不能再小的程度。[7]（168）而日本和韩国受到美国至关重要的影响。日本宪法起草要点本身就来自驻日美军司令部；而作为美国同盟军的韩国，从立国就主要受美国的影响。背景是从1945年开始的冷战，韩国作为美国实施遏制战略的一个平台，两国1953年签订了《美韩共同防御条约》。在军事、经济援助的同时，在政治、文化上美国也直接影响了韩国。还有一个方面不为我国民众所知，美国驻韩军政府通过颁布211个立法性命令对韩产生了深远影响。1

8、948年韩国宪法的首要起