阿姆科亚洲公司诉印度尼西亚案

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1、浅探《阿姆科诉印度尼西亚案》——ICSID管辖权适用浅探林濠（福建江夏学院，政法民商法系，福建福州）[摘要]阿姆科诉印度尼西亚案是国际投资及ICSID管辖权发展史上具典型意义的一案，笔者试着从管辖权基本要件（争端主体，争端主观方面及争端性质）上入手分析《公约》25条的适用并浅入探索，以趋利避害，为我国所用。[关键词]阿姆科案ICSID管辖权适用浅探《华盛顿公约》第25条已规定了ICSID管辖权的基本要件，《公约》第25条1款规定：“中心”的管辖权适用于缔约国与另一缔约国国民之间直接因投资而产生的任何法律争端，而该争端经双方书面同意提交本“中心”。由此可得出三点———

2、—①当事人合意；②直接因投资引发的法律争端；③当事人一方为缔约国，一方为另一缔约国国民。以阿姆科案为例分析如下：一、争议焦点从争端主体方面，印尼认为：P.T.阿姆科是印尼法设立的公司，属东道国国内法人而非另一缔约国法人，故此投资争端属国内投资争议，不属“中心”管辖。仲裁庭则指出，印尼在批准投资申请书时显然完全知道P.T.阿姆科是阿姆科（亚洲）公司依印尼外资法设立的从事饭店建设与经营的且均为外国资本的公司。印尼政府批准此申请，说明印尼政府把P.T.阿姆科视为另一缔约国国民，并且此种同意是明示明确表达的。故而P.T.阿姆科具有出诉资格。属ICSID管辖。从争端主观方面，

3、缔结投资协议的双方当事人合意将由投资引起的法律争端交付中心管辖。是本案中ICSID有管辖权的基石。阿姆科（亚洲）公司向印尼政府提出的申请书中包括一项仲裁条款，规定P.T.阿姆科与印尼政府间的任何争端交付ICSID仲裁。印尼政府批准了，也即缔约双方已达成仲裁合意。属ICSID有管辖权范围。从争端性质上看。ICSID享有管辖权的仅为直接因投资引发的法律争端。而在阿姆科诉印尼案中，争端争议之处在于：“印尼当地合作社在当地军方和警察部队协助下，强行将阿姆科公司管理人员从饭店赶出。随后印尼取消了给P.T.阿姆科的投资许可证。”印尼认为ICSID仲裁庭无权对印尼军方与警察的行为

4、作出裁决，申请撤消该部分判决。负责审查的专门委员会则认为，印尼军方与警察的这一行为与一国对外国投资者所赋有的法律义务相违背，构成投资争端中不可分割的一部分。就国家方面而言，一方面它有责任保护外国人及其投资不受该国某些公民非法行为的侵犯；另一方面，国家某一机构，包括其武装力量，依其职能所实施之行为，即使在某个具体案件中该机构超越国内法赋予的权限，或违反了关于其活动的指示，亦是如此。由此可得出这样的结论，争端必须是涉及到法律权利义务的存在和范围，或者是因违反法律义务而产生的赔偿的性质与范围。某些与投资争端无关的行为，如果直接涉及到投资活动，尤其是与投资协议规定的相违背时

5、，则可能因此列入中心管辖范围。二、条约解释从以上对阿姆科案的分析可知《公约》第25条只勾画出了关于管辖权的外部轮廓，细节性描绘不足。不可否认，《华盛顿公约》的模糊措辞本身就为条约的解释预留了潜在广阔的空间。印尼政府认为，应当对《公约》25条进行“严格”解释，而实践中中心仲裁庭对《公约》25条进行了“客观+善意”解释。“善意”解释无异于扩大了中心管辖的争议类型与争端主体范围，这一定程度上将内国司法体制置于消极辅助地位，将有害于内国主权的行使。纵观《华盛顿公约》缔结史，我们可以看出，《华盛顿公约》实际上是发展中国家与发达国家的斗争产物。发展中国家极力维护国家司法主权，发

6、达国家则力图扩大“中心”对投资争议的管辖权。博弈的最终，发展中国家为了引进外资，促进本国经济发展而承诺努力营造一个良好的国际投资环境，并缔结《公约》。这实际上是一个国家限制主权来换得有型资本或无形资本从外国向本国流动。三、发展轨迹总结此ICSID管辖权个案实践，可鲜明地把握其发展轨迹：①主体要件更趋于宽广，试图延伸至所有直接或间接“投资者”；②客体要件趋于更宽泛，试图覆盖所有直接或间接“投资”争端，或违反投资协定义务之争议；③主观要件趋于更宽松，试图包括所有的直接或间接投资“协议”的形式。无怪乎学者塔普曼早就一针见血地指出：“不管可能产生的管辖权问题多么的复杂，但I

7、CSID仲裁庭都是把仲裁协议的解释扩大到投资协议的所有方面，并为所有厉害关系的当事人提供《公约》保护。”四、我国对策“中心”仲裁庭为了扩大其管辖权范围，无论是在关于争议是否属投资争议或法律性质问题上，或当事人是否有适格的出诉资格问题上，还是在“同意”是否存在问题上，仲裁庭总是设法作出最有利于确定“中心”管辖权的解释。这无异是对东道国司法主权的侵蚀。有鉴于“中心”存在扩大管辖权的倾向。我国应当对《公约》采取审慎的态度，即要信守和贯彻《公约》基本规定，又要对中国的保留条款和防范措施作出周密安排，从而灵活充分运用《公约》各项既定条款，力争趋利避害，维护我国正当权益。鉴