论人身伤害中疼痛和痛苦的赔偿制度及其借鉴

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1、论人身伤害中“疼痛和痛苦”的赔偿制度及其借鉴一、概念辨析(一)何谓“疼痛和痛苦”(painandsuffering)因为人身伤害而提起诉讼的时候，受害人通常会寻求补偿其实际的金钱损失，也会寻求补偿其因为伤害而遭受的“疼痛”(pain)和“痛苦”(suffering)。所谓“疼痛与痛苦”，是指“在侵权法体系中，可获得赔偿的身体上的不适与精神上的痛苦。”［1］著名侵权法学者HarveyMcGregor认为，“疼痛”不仅仅包括在受伤的时候以及受伤以后的真实的肉体疼痛，还包括了因为治疗受伤处所引起的“疼痛”;而“痛苦”则是，因为受伤的后果，

2、原告可能感觉到的精神上的或情绪上的痛苦［2］。换言之，“疼痛”是立刻从身体上就感觉到的伤害对身体所造成的影响，而“痛苦”则是对身体上的“疼痛”的感觉所产生的情绪上的反应［3］。在普通法系国家，“疼痛和痛苦”这一法律术语，既表示一种独立的人身伤害形态，也是一种法律认可的诉因［1］。时至今日，大陆法学者在做侵权法比较研究时也常常使用这一词汇［4］。(二)“疼痛和痛苦”与“非金钱损害(非财产损害)”的关系在英国，人身伤害所造成的非金钱损害（“非金钱损害”(non-pecuniarydamage)、“非经济损害”(non-economicd

3、amage)是英美法学者对于金钱损失以外的、无法用金钱术语来表示的其他损害;而“非财产/非物质损害”(non-patrimonial/non-materialdamage)则是大陆法系学者对于上述损失的称谓。这些术语所代表的损害性质与内容是一样的，在本文中，为方便叙述，这几个术语可替换使用。）明确地分为“疼痛和痛苦”与“生活乐趣的丧失”(lossofamenityoflife)两大类，“生活乐趣的丧失”包含了除“疼痛和痛苦”以及可能导致“生活乐趣的丧失”的物质的或金钱的损害之外的所有其他的损害［5］。在美国法中，对于人身伤害中“疼痛

4、和痛苦”这种非经济损害的承认与金钱赔偿也是毫无争议的，但是，“疼痛和痛苦”是否包括了所有的与人身相关的非经济损害？抑或，在“疼痛和痛苦”之外，是否还应当承认另外一种非经济损害类型———“生活乐趣的丧失”(lossofenjoymentoflife)（“lossofamenityoflife”这种表达方式普遍地用于英联邦国家;“lossofenjoymentoflife”是美国的表达方式。除了这两种表达方式是用于与“疼痛和痛苦”做出区别这个事实之外，两者之间几乎没有什么区别。很多情况下，美国法中的“生活乐趣的丧失”还被称为“享乐损害”

5、(hedonicdamage)。）？美国的学界和司法界对此还存有不同看法［6］。不论如何，在普通法系的侵权法中，“疼痛和痛苦”作为人身伤害的一种表现形式，是“非金钱损害”的一种表现形式。在大陆法系，《德国民法典》原第847条开创了近现代大陆法系关于非财产损害金钱赔偿的先河。2002年债法改革之后，《德国民法典》第253条吸纳了原第847条，成为新的非财产损害的条款。该条第2款规定，因侵害身体、健康、自由或性的自我决定而须赔偿损害的，也可以因非财产损害而请求公平的金钱赔偿。此处的非财产损害包括了对身体和精神状态不利的结果，如疼痛、不舒

6、服、对死亡的持久恐惧等等。在法国，“财产之外的损害”(extra－patrimo-nial)包括了因受害者的健康(.Jur.2dDamages§272.）。大陆法系很多国家的作法与美国一些州的作法有着异曲同工之处。二、“疼痛和痛苦”的可赔偿性人身伤害中的各种非财产损害给受害人带来了极大的肉体疼痛和精神上的痛苦，但是，两大法系对于此种损害却经历了一个由“不可赔”到“可赔偿”的曲折的发展过程。(一)“不可赔”的理由1900年的《德国民法典》提出了非财产损害的概念，首次以立法的形式明确规定了对人格权的法律保护。但是，当时的立法者曾经明确表

7、示，他们根本不赞同对非物质性损失进行金钱补偿;他们也不赞同在将非金钱损害估算成金钱时法官必然会行使的宽泛的自由裁量权，因此，当时的德国成文法不赞成对非物质损失进行金钱赔偿［4］。前苏联民法学者则明确指出：“精神损害不能用价值、货币来衡量，此种赔偿永远只能是大概的，或者是象征性的。”［12］在英国的侵权法历史上，曾经也不赞成对非金钱损害给予金钱赔偿。比如，皮尔逊勋爵(LordPearson)就曾认为，“如果一件人身伤害案件的审判只是鼓励受害者叫苦，如果拉长脸只是为了得到大笔的赔偿费，那就太可悲了。”［13］更有甚者，认为非金钱损失是“

8、生活的不幸，每一个都要承受自己的那一份。”（Theobaldv.Railentalsuffering)获得赔偿［21］。其他可赔偿的“疼痛和痛苦”的例子包括因毁容而产生的难堪，以及因伤而产生的悲痛(dis-tress)、恐惧(frig