简析德法共治的学理探析

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1、简析德法共治的学理探析法治是什么，我国法学界目前尚未有统一的定义。但从学说著述来看，法治通常被理解为通过或者主要通过法律对国家的治理而求理想社会的实现。与之类似，德治是指通过道德规范对社会进行调节和控制而求理想社会的实现。可见，法律与道德都是一种规范，它们都有着共同的价值目标:通过规范来预防和解决社会冲突，促进社会合作，维系政治共同体的有效运转，促进人类共同福祉的理想社会的实现。在现代社会，随着全球化的发展以及法律调整范围的不断延伸和扩展，法律在现代社会治理中的作用愈加凸显。尽管法律具有明确性、普适性等优点，但也不是

2、万能的，也有功能局限性，而德治恰恰很好地弥补了这一局限。因此，正确理解德治与法治的不同特点，厘清道德与法律之间的关系，对于正确认识德法共治，促进二者之间的协作，实现社会的有效治理，显得尤为重要。有学者认为，法是直接源于自然、人的本质或者造物规则，其内容随历史的变化而变化;有学者认为，法是权力机关根据宪法的规定所制定的法。[2]27本文采用后者的观点，认为法是现行法律规范的总和，即立法者制定颁布并施行的法律规范的总和。相比较而言，对于道德的定义，学者的观点更趋相同。任何人类共同体都会形成特定规范和价值观，以调整人们对他

3、人或对自己的行为。人们将这种调整体系称之为道德或伦理。在现代社会科学研究中，人们将风俗规范及其价值评判体系称之为道德(比如习近平总书记甚至称社会主义核心价值观为一种大德)，而将道德的哲学研究称为伦理。第一，两者产生方式不同。法律是自上而下形成的行为规则，由立法机关制定并颁布实施。道德规范是一种自下而上形成并演进的行为规则，没有任何的机关制定、颁布、实施这些规则，是一种自发衍生的秩序。第二，两者的执行方式不同。法律主要是通过国家强制力保障其实施，而道德规范主要是通过内化为个人道德而自觉遵守。同时，普通民众的舆论压力也会

4、给违反社会规范者心理压力，促进道德规范的实施。但是，道德的这种心理压力是缺乏强制性的，道德自身常常对违反道德规范的人无能为力，从而使得道德规范的有效性大打折扣。第三，两者适用范围不同。法律通常以国家主权的形式颁布实施，其作用于一国之内，约束特定主权范围内的公民及其他法律主体。而道德具有地域性，存在着地域、民族差异。第四，两者确定性不同。法律主要通过法律规则的方式调整人们的行为，具有明确性，能够为行为人提供明确的指引。与明确的法律规范不同，道德规范是不成文的。同时，对道德准则的认识是有争议的。不同的人对道德可以有不同的

5、看法，一个社会中同时存在着不同的道德，即使同一个人不同时间、不同场合、对同样的人不同的事或同样的事不同的人，都有可能出现道德评判上的变化。道德的多元性源于价值的主观判断，社会的价值多元取向决定着道德的多元表现。当然，道德分歧并非是绝对的，在一定程度上社会还是存在一种相对普遍的伦理标准或道德共识。第五，法律具有权威的非人格化特征，而道德不具有此特征。[4]62法治社会中，法律是最高权威，任何主体不能凌驾法律之上。法律权威的非人格化意味着法律不会因为个人或者个别团体的意志而任意发生变化，因而法律权威具有连续性、稳定性的特

6、征，有助于社会秩序的稳定。而道德本身的不确定性导致其权威的不确定性，因而并不具有权威非人格化的特征。关于法的功能，学者们见解不一，有学者认为:法律是一种得强制实施之特殊社会技术:通过对相反行为加以强制(剥夺某项利益，诸如生命、自由或财产)，从而鼓励社会所欲之行为发生。[有学者认为:法是使人类行为服从规则治理的事业。有学者则认为:法是在最少阻碍和浪费的条件下尽可能多地满足一个政治组织社会中的人们的各种要求和愿望的手段。可以看出，虽然学者表述不一，但主要是从法的社会作用与规范作用两个层面来讨论的。所谓规范作用，是指法律基

7、于规范性特征在调整人们行为方面所具有的作用;所谓社会作用，是指法律基于其本质和目的在调整社会关系方面所具有的作用。法律与道德在功能上的差异，可以通过社会功能、规范功能两个层面来分析。功能突出表现在四个方面:一是创建政治共同体必要组织和统治工具。譬如通过立法及司法程序制定出相关法律以保证政治共同体的有效运转。二是创造并维护国家秩序与社会秩序。譬如社会安全的保障主要是通过刑法来实现。三是赋予并保障个人或集体的权利。譬如《宪法》第二章规定了公民享有言论、出版、集会、结社、游行、示威自由等基本权利，《民法通则》等民事法律法规

8、规定了公民享有生命权、健康权、名誉权、姓名权等人身权利与财产权利。四是执行其他社会公共事务。突出体现在国家对于经济领域的干预以及社会保障方面。譬如劳动者、消费者等社会弱势群体利益亟待保护，垄断、不公平的竞争阻碍社会经济的发展，环境污染威胁着人类生存这些问题促使国家强化干预相关社会公共事务，而法律就是其中的制度保障。与法律的四大社会功能不同，道德