论法发生学方法在中国法制史研究中的运用

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1、论法发生学方法在中国法制史研究中的运用　　摘要：现代意义上的中国法制史学科产生于20世纪初，至今该学科的研究中存在诸多问题，解决这些问题的关键之处在于方法论的更新。发生学研究方法最初是研究生物遗传问题的一种方法，后来该方法被引入到对人类思想、制度的产生历史的研究中来，今天该方法已经成为历史学研究中的重要方法。中国法制史学科作，呖史学的一个分支学科，有必要引人该方法，而且也具备了引入该方法的条件。法发生学的引入对于中国法制史学以及其他部门法学研究都具有重要意义。　　关键词：法发生学方法；中国法制史；方法论　　中图分类号：D909.92／C931，2　

2、研究中国法制史，那就是苛求。只有当这个学科走过了三十年的历程，积累了丰厚学术成果的今天，我们才可以思考方法论的问题。我们提出改变研究方法的参照物就是这三十年来的研究成果，因此我们是站在前人的肩头进行新的思考。此前，是不具备这个条件的。　　第四，马克思主义法学对法的定义使其不越雷池。法有广义与狭义之分，马克思主义法理学对法下的定义基本上是认为只有国家法才是真正的法律。但是，法发生学认为，法与道德同源于礼，不同民族关于法的产生、发展规律各有特色，中国古代法律的定义不能囿于任何西方的理论预设，而应该从中国当时具体的社会历史条件人手来考察法的发生问题。比如

3、，道德、礼、情理、乡规民约等规则，从发生学角度来看，都是在中国古代社会中实际起到约束行为作用而且被反复适用的规则，。　　第五，缺乏更高的指导思想和新的方法论使其改革无方。许多学者已经提出了改革中国法制史研究方法的倡议，但是，迄今为止还没有见到有学术作品来直接提出改革的措施。我们认为最好的改革方法之一就是引入法发生学研究方法。法发生学不是研究中国法制史的唯一方法，但是一种重要的方法，它将成为中国法制史研究方法论体系的重要组成部分。　　　　二、中国法制史学科引入法发生学的条件已经具备　　　　方法论的更新是一个学科发展壮大的必经之路，中国法制史的发展也不

4、例外，正如有学者指出的那样：一味地因循守旧，抱残守缺，没有一点方法论上探索的勇气和冒险精神，要想在中国法制史研究方面有大的突破，也是不可能的。因此，要想使中国法制史发展出自己独立的品格，有必要引入法发生学的研究方法。　　发生学(geics)一词，来源于生物学领域的遗传学，主要是探讨动植物的发生发育和演化的问题。后来，发生学方法被先后引入科技史研究、哲学研究领域，成为许多社会科学的主要研究方法。早在19世纪，意大利马克思主义者拉布里奥拉将唯物辩证法命名为发生辩证法，从而从马克思主义哲学中引申出发生学方法。在西方，从方法论上看，发生学从自然科学研究领域

5、逐渐被应用到人文社会科学领域，已经成为具有普遍意义的研究方法。　　随着西方发生学研究作品被译介到中国来，中国学者在哲学、历史学、教育学、经济学、文学等领域开始尝试运用西方发生学方法进行研究并取得了许多成果。在法学领域也出现了一些运用发生学方法研究法律问题的作品，主要集中在中国法制史领域。　　关于法发生学，还没有统一的定义，但是根据其他学科的知识对其可以作如下认识：法发生学是一种研究法律现象发生的前提和发生过程的方法，研究思路是由完整形态的法律现象向起点进行回溯，这样就避免了在对历史发展过程的旁支错节上纠缠不清，从而可以直接对对象产生的必要条件和前提

6、进行直接研究，而对研究结果进行叙述的时候还是按照从前到后的顺序进行。例如，我们以邓析代理诉讼为研究对象，不能仅仅停留在对事件的叙述上，而是要能够回溯到子产公布成文法，并且发现二者之间的必然联系。同样，研究《唐律》的内容也不能仅仅停留在对其内在体系的研究，一定要从魏晋南北朝时期的法制变革找到《唐律》中的制度源头，对其的认识才是全面的。　　《法和法学发生学》、《社会变迁的法律解释》(详见上文的深入、研究资料的丰富还是学术方法运用的熟练程度，都说明现在开始将法发生学方法引入中国法制史的研究的时机已经成熟了。　　　　三、中国法制史研究中引人法发生学方法的意

7、义　　　　引入法发生学研究方法对于中国法制史研究和其他法学学科研究都具有重要意义。　　　　1　有利于更新中国法制史学科方法论体系　　传统的中国法制史研究方法主要有　发生学方法，是历史学的最常用方法，在中国法制史学科中最先得到应用，这种方法也可以扩展到其他学科，如宪法、行政法、民法、刑法、诉讼法、国际法等部门法学的研究，都可以引入该方法。比如，研究我国的《破产法》问题，我国第一部《破产法》颁布于1986年，在其颁布后近十年的时间中几乎没有被适用，这个法律的基本原理与国外破产法的一样，但是效果却不同。从法发生学上讲，比如美国在实践中出现了破产规制的社会

8、现象和社会需要，政府才颁布这样一部法律。而中国当时根本就没有破产的现象，只是感觉需要一部破产法于是从国外抄了一部破产法，其