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1、法律思维在法治建设中的作用及其构建 一、法律思维的含义和分析 当今社会已经从原来的熟人社会,正在逐步演进成为陌生人社会。而在熟人社会里适用的解决问题的道德手段,在陌生人社会已经不能完全适用。人与人之间的纠纷,从原来的自行解决,逐渐趋向依靠中立人来解决,或者依靠司法等多种途径进行自身权益的保护。这就要求依靠法律这种具有比道德更刚性的社会规范,来解决当今多元化的社会问题。 现代社会中形成的法律职业群体,被称为法律人,包括警察、检察官、法官、律师、公司法务、法律顾问、法学教授,等等。而把不同职业人群紧密联系在一起的思维方式就是法律的思维方式,就是
2、都通过法律的思维模式去解决社会中的问题和纠纷。 1.什么是法律思维? 一般说来,知识越丰富,主体所具备的概念体系越复杂和完善,相应地在此基础上建立起来的思维方式也就越复杂和完整,任何思维方式都必须以一定的知识作为出发点和基本要素。 从思维的角度来说,法律的思维是法律人特定的执业思维形式,这种思维形式出现在法律工思考问题的时候,一般需要逻辑地分析和认真考量后判断解决问题的途径和方法。综上,法律的思维是从理性的法律人的角度,面对最客观的现象,去做思维伸展。 葛洪义教授曾经将法律思维分为两种根据法律的思维和关于法律的思维。前者注重实践思维(根据
3、已有的法律法规,用来处理法条相关案件和法律问题);后者则是理论思维(在于法学学者之间的交流,通过各种法学论坛或者文章,法学研究者会去思考法律文字背后的东西)。在现实社会中,律师在代理某个案件,或者大学法学教授在课堂上分析某一个案例,或者法官进行审判,他们采用的都是同一种思维模式,即法律思维。法律思维,是法律人所共有的区别于其他职业人的思维模式。在他们法律思维的整个过程中,都必须去紧跟着法律的规定,这也是与其他职业人的思维模式所不同的地方。 2.法律思维的培养 法律是社会生活中的行为规范。正是法律的规范性决定了法律思维的本质特征。所以要培养法律
4、的思维,就必须把着眼点放在规范地解决社会问题上,这主要体现为合法性思维。任何一个研习法律的学者或者相关人士都应该从合法、合理的角度出发。一个社会问题如何从合法的角度去看待,就应该努力排除一些相关因素的干扰。比如群众在日常生活中的言论或X络上的言论。从某些方面来看,确实是符合道德或者民众的利益,但是否合理、合法,就必须通过法律思维去判断。法律人的思维之所以不同于普通人的思维,就是因为他们能够理性地排除那些过激的、有偏见的言论,探寻事实的真相,然后通过合法的思维方式来解决社会中的问题。 与法律职业相关的人员,在掌握合法性思维的基础上,还要熟悉并掌握
5、主要法律条文、国务院颁布的相关条例、最高法司法解释和最高法指导性案例等等。通过对条文的解读,对法律规则、原则的阐释,对法律价值内涵的理解等来引导法律职业人员的法律思维。要不断接受新鲜的法律知识,了解社会上与法律有关的政治、经济、文化等方面知识。法律思维的培养还需要通过实践结合理论,通过对案例的解读来锻炼自己思考问题、分析问题、解决问题的能力。 二、我国对法治思维的阐述 1.法治思维的概念 从本质上讲,法治是一种治国方略,所以对法治思维的解读就必须从国家的层面上进行。法治是民主人权时代有关政治和法制建设的综合性的价值目标,以及由此产生的一系列
6、基本的行动原则和其实现过程与结果。在现代社会,法治是与人治针锋相对的,它意味着在国家中法律具有最高的权威,以规制公共统治为重心,以保障和促进全体国民的民主权利和个人尊严为归宿。 胡锦涛在十八大报告中强调,提高领导干部运用法治思维和法治方式深化改革、推动发展、化解矛盾、维护稳定能力。党领导人民制定宪法和法律,党必须在宪法和法律范围内活动。任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权,绝不允许以言代法、以权压法、徇私枉法。十八大明确提出,法治是治国理政的基本方式。 《现代汉语词典》对法治概念的解释,一是指先秦时期法家的政治思想,主张以法为准则,统
7、治人民,处理国事;二是指根据法律管理国家和社会。而十八大所阐述的法治,就是根据法律来管理国家和社会,用法治而不是人治来维护社会的和谐。在这个治理过程中,人民是法治的主体,五位一体是治理的客体。因此,法治思维是指执政者在法治理念的基础上运用法律规范、法律原则、法律精神和法律逻辑对所需处理的问题进行分析、综合、判断和形成结论的思想认识的活动和过程。 2.法治思维的表现 法治作为一种思维方式,是通过法律至上,权利平等和社会自治三个方面表现出来的。上海交通大学法学院郑成良教授解释说:法律至上,反映了现代文明对法律的尊崇,权利平等和社会自治则规定了法律
8、的性质什么样的法律才可以被奉为最高的权威。如果具有至上地位的法律是充满差别对待精神的法律,或是排斥人的自主性的法律,那么就只能是用法律来
