两岸公司治理有关独立董事独立性之探讨(1)

《两岸公司治理有关独立董事独立性之探讨(1)》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、两岸公司治理有关独立董事独立性之探讨(1)内容提要:本文主要探讨独立董事之独立性，首先开宗明义界定独立董事之义意，区别有关独立董事、外部董事、非执行董事三者之似是而非观念，区分标准由二分法至三分法之趋势，融合概括规定与列举规定之混合规定；其次借鉴美国独立董事制度界定两岸公司治理有关独立董事独立性之积极资格，其中包括必须具备财务、经济、法律的专业知识与经验；再次探讨有关独幅立董事独立性之消极资格，其中包括存在雇佣关系、亲属关系、交易关系、业务关┴系、股权关系、法人关系、社交关系、以及其它关系得否影响

2、独立董事之独立性，萎最后结论藉他山之石可以攻玉，草拟独立必董事有关「独立性」之法律条文，希冀对洽两岸独立董事制度起草修法过程有所助益！  壹、前言 资本市场全球化现象后，各国公司治理制度，有朝向英潺美独立董事制度之趋势；一个独立运作向益股东会负责，以经营公司整体及股东利益哲之董事会，其成员必须有相当部分由独立魄董事组成，做为股东与经营者之桥梁，已嗳44/44成为世界先进国家之共识[1]。独立董埔事制度的优点，藉由董事会内部监控的单邓层制约，具有对公司事务监督之能力(C刍ompetence)，可以避

3、免因不了卩解董事会运作而无法适时介入的遗憾，似濡乎是公司管理上一个绝佳的制度；其缺点蹦即独立董事之独立(Independe焙nce)总是被主客观因素影响或破坏，∵例如独立董事之产生由董事会选出，可能德受制于经营董事，纵使不由董事会选出而绘系由股东会选举产生，控股股东(Con訾trollingShareholde嗵r)操纵选举结果之顾虑仍然存在。故独恽立董事功能之确保，能够完善行使其职权耀，乃在于其「独立性」之要求，本文主要环绕独立董事之独立性内容，希冀对两岸桎独立董事制度有所助益！贰、独立董事起之意

4、义独立董事(Independe溲ntDirector)，亦称「外部董謦事」(OutsiderDirecto濒r)、「非执行董事」(Non-Exe效cutiveDirector)、「公┏益董事」(Public-Intere叨stDirector)[2]，即指独翮立于公司内部人控制而不在公司内部任职臧之董事。传统英美法制用二分法将董事分竽为「独立董事」和「经营董事」，独立董恃事定义为，除担任公司董事、履行董事职ō务外，与公司不再有其它正式关系。「经铈营董事」(ManagementDir褊ector)，亦称

5、「内部董事」(In唪sideDirector)、执行董事罨(ExecutiveDirector疬)，指除董事之职外，与公司还有其它正瘭式关系，尤其具有正式雇佣契约关系并参44/44与公司经营活动的董事。独立董事与经营钺董事在公司董事会中是两种不同身份与功异能的董事，二者实施职权范围并不相同，试虽然经营董事和独立董事都对公司的经营管理决策负责，但对高级管理阶层的任免仝与薪酬、公司绩效评估、财务审计决策，扦则应由独立董事或至少由独立董事所组成榇的委员会所职掌；而经营董事主要表现为捋政策提案权与业务执行

6、权，因此二者对公挤司所负义务与责任有所不同[3]。 主一、独立董事之区别涵义---独立董肃事、外部董事、非执行董事「独立董事辎」和「外部董事」两个概念，很多学者认为可以互通混用；但实际意义上二者仍有差别[4]，前者着重于「价值判断」，强调独立董事与公司之间在商务利益上之髫独立性；而后者则着重于「来源判断」，诔强调外来董事与公司组织本身或经营管理阶层人际关系上的独立性。「外部董事」装强调与公司关系的疏密程度，「外部董事弧」肯定较「内部董事」疏远公司许多，但敉不见得必然具有「独立性」，外部董事与舅

7、内部董事是相对应概念，内部董事是指公司经营管理人员的董事，兼具有公司高级心或管理阶层人员身份。外部董事不是公司躞的经营管理人员，但可以与公司有关联性，可以是大股东或其代表，可以是与公司耕44/44有业务关系企业的所有者或管理者，可以是公司前任经理或现任管理阶层的亲属；妗外部董事虽来自外部，但其与公司内部关疙系却相当「关联」，可以影响其独立性。茌故外部董事的独立性远低于真正的独立董诀事，换言之，独立董事一定是外部董事，趺而外部董事不一定是独立董事，故只有真绑正独立的外部董事才是独立董事[5]。饺「

8、独立董事」和「非执行董事」在含义歃上亦有所差别，北美国家一般称为「独立晁董事」，而英国及英联邦国家则通称为「椭非执行董事」，非执行董事是指不从事公猴司经营执行事务之管理，其与执行董事是啾相对应的观念；从字面含义而言，非执行鳏董事只是不在企业从事管理工作，同样不能表明其与企业的其它关系状况，如是否澈代表股东、是否有业务往来等，皆不得而赕知。非执行董事可能是内部董事，如来自拐企业内部雇员或工会代表，亦可能是外部蛄董事，如执行董事的家庭成员或亲友、关癞联公司