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1、试论合同的成立与生效LILUNTANSUo试论合同的成立与生效●朱巧玲[摘要】合同的成立与生效是合同法研究和适用中容易混淆的一个问题,本文在分别探讨合同成立与合同生效的概念及其构成要件的基础上,指出了合同成立与合同生效在价值判断,构成要件,适用原则,时间差异,法律后果等五个方面均存在着不同一【关键词】合同成立;合同生效;区别一,合同的成立(一)合同成立的概念合同的成立,是指订约当事人就合同的主要条款达成合意.根据《合同法》第2条规定:"本法所称合同是指平等主体的自然人,法人,其他组织之间设立,变更,终止民事权利义务关系的协议."《民法通则》第85条规
2、定:"合同是当事人之间设立,变更,终止民事关系的协议."此处所说的协议一词包括了双重含义:一是指合同.二是指合意.如果以后一种含义来理解,可以认为合同本质上是一种合意,而合同的成立意味着各方当事人意思表示一致.换言之,指当事人对合同的主要条款达成一致意见,合同才能成立.(二)合同的成立要件合同的成立,一般要经过要约与承诺两个阶段.具体来说,合同的成立要件有以下几点:第一,合同必须具有双方当事人,合同存在着两个利益不同的订约主体,只有一方当事人根本不能成立合同.第二,订约当事人对主要条款达成合意.合同成立的根本标志在于当事人意思表示一致,即达成合意.第
3、三,合同的成立应具备要约和承诺阶段.《合同法》第l3条规定:"当事人汀立合同,采取要约,承诺方式."要约和承诺是合同成立的基本规则,也是合同成立必须经过的两个阶段.1.要约:要约又称发价,发盘,报价,我国《合同法》第l4条规定,要约是希望和他人订立合同的意思表示.该意思表示应当符合下列规定:其一是内容具体确定,其二表明经受要约人的承诺,要约人即受该意思表示的约束.要约的生效条件如下:第一,要约必须具有订立合同的意图.要约方若以语言,文字明示要约经承诺,其即受该意思表示拘束的,就表明其有订约意图.或表意人虽未以语言,文字明示经承诺即受约束之意思,但根据
4、其表意行为,结合交易惯例.第__人能够合理相信其有此意思的,虽非明示.也可以认为其有订约意图.第二,要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出,如果不是向特定人发出的提议,原则上视为要约邀请.正确区分要约与要约邀请有重要意义,如果发出的是一项要约,则对方需作出承诺,承诺生效之时合同才成立;如果发出的是一项要约邀请,则是希望对方向自己发出要约,只有自己作出承诺,合同才告成立.第i,要约的内容必须具体确定.所谓确定,一方面是指要约的内容必须明确,而不能含糊不清,使受要约人不能理解要约人的真实含义.否则无法承诺.另一方面,是指要约在内容上必须是最终的,
5、无保留的.第四,要约必须送达受要约人.非口头的要约,其要约的信件必须送达受要约人,至于受要约人是否实际拆阅了则不必考虑.2.承诺:承诺是要约人在有效期限内无条件地接受要约的所有条款而作出的订约答复,承诺方式可以是明示,也可以是默示.由于承诺一旦生效,将导致合同的成立,因此承诺必须符合一定的条件,才能产生法律效力:一是承诺必须由受要约人向要约人作出;二是承诺必须在要约的有效期限内到达要约人.我国《合同法》第23条规定:"承诺应当在要约确定的期限内到达要约人";j是承诺的内容必须与要约的内容一致.《合同法》第3O条规定:"承诺的内容应当与要约的内容一致"
6、.我国合同法认为承诺的内容与要约的内容一致指受要约人必须同意要约的实质内容,而不得对要约的内容作m实质性更改,否则,不构成承诺,应视为对原要约的拒绝并作出一项新的要约,或称为反要约;四是承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同;五是承诺的方式必须符合要约的要求《合同法》第22条规定,承诺应当以通知的方式作m.这就是说,受要约人必须将承诺的内容通知要约人,但受要约人采取何种通知方式应该根据要约的要求确定.二,合同的生效(一)合同生效的概念所谓合同的生效,是指已经成立的合同因符合法定的有效要件,从而能产生法律上的约束力.生效合同的法律效力,表现为对合同当
7、事人的法律拘束力和对合同当事人之外的第人的法律拘束力.《合同法》第44条第1款规定:"依法成立的合同,自成立时生效."以下就合同生效的一般要件与特殊要件展开说明合同生效的要件.(二)合同生效的要件合同的生效分为一般生效要件和特殊生效要件.合同生效的一般要件,是指欲使已成立的合同发生完备的法律效力而应当具备的法律条件,合同生效的要件是判断合同是否具备法律效力的标准.具体而言,合同生效的一般要件如下:第一,行为人具有相应的民事行为能力,即合同主体合格原则.第二,意思表示真实.第三,不违反法律和社会公共利益,依此要件,无民事行为能力或限制民事行为能力者所签
8、的合同无效;因欺诈,胁迫,乘人之危,重大误解或显失公平等意思表示不真实的合同无效或效力不定;因恶意串通,损害
