专利审查中网络证据的证据能力及证明力研究

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1、专利审查中网络证据的证据能力及证明力研究朱殿尧吴黄飞国家知识产权局专利局专利审查协作北京中心摘要：本文针对审查员检索到的网络对比文件的原始链接被删除后其证据能力的有无问题从法理和现有法律框架内进行了分析和论证，审奔员提供的网络对比文件由于提供的阶段和主体不同具有自己的特性，应当对这种特性具有清晰的认识。最后木文还指出，对原始网络链接删除后的网络对比文件证据效力的认定只有的现实意义。关键词：网络证据;专利审查;OnAbilityandWeightofNetworkEvidenceinPatentExa

2、minationZHUDianyaoWUHuangfeiAbstract：ThisarticlefocusesontheanalysisanddemonstrationofabilityandweightofevidenceofpriorreferencewhichissearchedbytheexaminerfrominternetwhentheoriginallinkageofthepriorreferenceisdeletedDifferentcollectionstageandsupplie

3、rofnetworkevidenceofferedbytheexaminermakenetworkevidencedifferentcharacter.Thischaractershouldbewellrecognized.Therealisticsignificanceofrecognitionofabilityandweightofnetworkevidenceisstatedintheendofthisarticle.Keyword：networkevidence;patentexaminat

4、ion:发明专利中请进入实际审查程序后，审查员需要在现有技术中进行检索，从而评价木申请的新颖性、创造性以及是否符合专利法规定的其它要求。现有技术包括存在于互联网或其它在线数据库中的资料，其中互联网数据已经被广泛应用于审查实践屮，互联网数据不同于传统出版物，互联网原始数据具有随时灭失的风险，当审査员在通知书中引用了互联网数据证据材料，申请人在收到通知书时或之后，由于互联网原始数据被删除，中请人会向审查员质疑通知书附件中互联网证据材料复制件的证据能力，即此时审查员引用的互联网数据是否能作为评述本申请新颖

5、性或创造性的证据。在专利无效诉讼中，对于两造提出的网络证据材料后因原始链接被删除，其证据能力也未得到法庭的认定。以上情形给审査员带来了困惑，在网络原始数据被删除的情况下，审査员不能确认原来检索到的文献是否还能继续作为现有技术使用，迄今为止尚未有人对这种困惑给出理论上具有确定性结论的论证。下文将对网络证据的形式、属性作出学理上的分析，在法理和现行法律框架下论述网络证据原始数据被删除后，审查员提供的原始数据复制件的证据能力及证明力问题。在作出肯定性结论的棊础上进一步指出现有技术在大数据时代呈现出的时代特

6、性，实务工作应当依法与时倶进，以及审查工作中采信原始数据复制件对于维护市场经济秩序具有积极意义。一、网络证据形式及属性网络证据是审查员利用网络检索工具检索得到的结果，一般以网页页面的形式或页面附件的形式存在，比如技术论坛、技术博客、FTP文件等，其内容除了公开了发明中请的和关技术内容外，还应满足时间要求，即有网络内容上传的时间标识，＞1.上传时间早于木申请的申请H,要求优先权的申请还应早于优先权曰。《屮华人民共和国专利法》（以K简称《专利法》）《屮华人民共和国专利法实施细则》（以下简称《专利法实施细

7、则》）及《专利审査指南2010》中都没有对网络证据的属性作出具体的规定，故专利审查中网络证据应满足上位法和相关法的相关规定。《专利法》第三十五条规定:发明专利中请自中请日起三年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随吋提出的请求，对其申请进行实质审查；第三十九条规定：发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。可见，专利审查行为属于行政行为，审查员和申请人是行政法主体，审查员提供的网络证据属于行政程序证据，该证据适用的阶

8、段是行政程序阶段。虽然我国0前没有统一的行政法，但是《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题规定》对行政诉讼证据做了相应规定，行政诉讼证据应当满足关联性、合法性和真实性。审斉中的网络证据还是行政程序阶段的证据，行政程序证据与行政诉讼证据都属于证据的种类，从本质上讲，都是具有法律意义的证据。两者都具有证据的基木属性，即客观性（真实性）、关联性、合法性。二者的衔接主要表现在：行政诉讼的一部分证据来源于行政程序证据。如果审查阶段的网络证据满足行政诉讼屮对证据的要求，则网络证据