对公司治理及独立董事制度的认识和反思

《对公司治理及独立董事制度的认识和反思》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、对公司治理及独立董事制度的认识和反思对公司治理及独立董事制度的认识和反思山东利华益律师事务所丁文顺[引言]2001年8月16日，中国证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，标志着独立董事制度在中国上市公司中开始全面铺开。《指导意见》开宗明义地指出，建立独立董事制度，是为了“进一步完善上市公司治理结构，促进上市公司规范运作”。但是，在现有的法律和政策框架内，良好的愿望能否得以实现呢？一、什么输是公司治理1、公司治理的形式、目的申和定义我国对上市公司治理问题的研究男是随着国有企业的股行制改造开始的，但栾真正引起政府及社会公众的关注，则源于莘近年来证券市场出现

2、了一定程度的信任危飕机。2001年6月，沪深两市股价大幅传下挫，之后，持续震荡，广大投资者蒙受呱了巨大损失。原因虽然是多方面的，但“┅造假”和“掏空”现象风行，上市公司公宙信力下降却无疑是第一位的。这使得公5/5司⑵治理在监管层、学术界乃至更大范围内成忉为最热门问题之一。公司治理是现代企桴业制度中最重要的组织架构。当前，对公鲧司治理的定义存在一定分歧。一些学者按浦着公司治理的形式给公司治理下了这样的醯定义：狭义的公司治理主要是指公司的股叙东、董事及经理层之间的关系；广义的公篮司治理还包括与其他利益者之间的关系及彘有关法律、法规和上市规则等。另外一些茬学者则从公司治理的目的

3、出发给公司治理衩下定义，指出：在代理经营情况下，由于黻出资的股东与代理经营公司的职业经理的↑利益不一致，信息不对称，股东就要想出甥“招”来激励和监督经理，这个“招”就撄是公司治理最基本的含义。也就是说，公幔司治理的目的在于：选择能胜任的管理者，并给予其激励和监督，以对付管理者为蘅了自己的目标而背离股东的目标的“逆向选择”，以及不做什么错事，但也不十分卖力的“道德风险”，实现股东财富最大搔化或公司价值最大化的根本目标。应当Ｂ指出，前述两种观点都有道理，只不过侧典重点不一。如果非要给公司治理下一个定义的话，笔者认为，公司治理就是基于公司法人所有权与经营权的分离、所有

4、者与┅经营者的利益不一致而产生的委托与代理迮关系，所有者为了实现股东财富最大化的颧目标而设计并实施的各种激励和约束经营者的机制的总称，这些机制在形式上表现戥5/5为公司的股东、董事及经理层之间的关系，以及公司与其他利益相关者的关系。蕃2、公司治理的全球化浪潮及成果在全邕球范围内，公司治理问题是随着股份有限腔公司的出现而产生的，其核心是由于所有蜈权和经营权的分离，所有者与经营者的利乘益或目标不一致而产生的委托与代理关系道。尽管西方市场经济国家的公司治理，特分别是股东和经营者的地位和作用，经历了烯一个由管理层中心主义到股东大会中心主⒍义，再到董事会中心主义的变化过程，但

5、这种委托与代理关系并没有改变。所以，粱随着全球经济一体化进程的日益加快，在ザ二十世纪九十年代，公司治理越来越受到界世界各国的重视，形成了一个公司治理运矾动的浪潮。这种浪潮最具代表性的成果，居就是“经济合作与发展组织”于1999┩年推出了《OECD公司治理原则》。该─原则强调：①公司治理架构应保护股东鳜的权利；②应平等对待所有股东，包括ぁ中小股东和外国股东。当权利受到侵害时钉，所有股东应有机会得到赔偿；③应确致认公司利益相关者的合法权利，鼓励公司色与他们开展积极的合作；④应确保及时峡、准确地披露所有与公司有关的实质性事昏项的信息，包括财务状况、经营状况、所废有权结构，以及公

6、司治理状况；⑤董事讥会应确保对公司的战略指导和对管理层的5/5有效控制，应对公司和股东负责。笔者认为，OECD只所以只给出一个公司治收理的原则，并没有给出一个公司治理的结码构或模式，本身就表明了这样一种权威性莠的观点，即公司治理的目标总是一致的，亩公司治理结构或模式则因人而异。不同的谪公司要根据自己国家或地区的企业文化和┲人们习惯的行为方式来寻找对其最为有效愦、也最为划算的公司治理机制。放之四海咱而皆准的公司治理结构或模式历史上不存抒在，将来也不会有。这也就是各国公司治毛理的结构或模式千差万别的原因之所在。揖比如，英美国家公司治理结构强调董事会曰的独立性，是依靠外部力

7、量对管理层实施孝控制的模式。OECD1999年的调查莹显示，独立董事占董事会的比例，美国为劝62%，英国为34%。《财富》美国公┷司1000强中，董事会的平均规模为1歃1人，而外部董事竟达9人。标准普尔5劬00家公司的董事会1997年平均的独骼立性为%。而德日国家公司治理结构则强蹁调团队精神，是依靠“内部人控制”对公沥司实施监控的模式。这些国家同规模的企业，董事会几乎全都是内部董事，最多可达50人。二、什么5/5ヰ难5/5