国有企业内部承包经营的法律风险问题研究.doc

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1、国有企业内部承包经营的法律风险问题研究　　摘要：随着契约意识的增强，国有企业内部职工承包模式的法律风险也随之增加，既要积极推进灵活有效的管理模式，还要加强国企内部承包业务的法律风险防范管理，如何找准高效管理和法律风险防范的平衡点，防控企业经营业务承包后的法律风险，本文仅就企业内部承包经营管理的法律风险问题做简单的研究分析。　　关键词：内部承包经营；法律风险防控；承包合同　　国有企业将部分业务承包给内部职工，通过转换经营管理的方式、机制，打破原有国有企业管理的体制束缚，充分调动、激发承包人的积极性，促进承包业务的有效开展并获取经济效益，是目前部分国有企业采取的管理手段之一

2、。这种管理模式对于精干主业、搞活辅业有着大量的实际应用，在建筑业甚至是主业普遍采用的模式。承包人在承包合同的约定下有自主经营管理的权限，承包模式打破了原有国有企业法律风险防范体系，诸多实例也暴露出内部承包业务存在的短板，在实践中也经常发生经济纠纷，甚至形成诉讼，给企业带来不必要的损失，也对企业健康发展产生了不良影响。本文将针对国有企业内部承包经营的法律风险问题进行研究并提出相关建议。　　一、国有企业内部承包的概述　　企业承包经营管理模式，是改革开放之初，制度更新、市场搞活时期下的历史产物，该模式具有强烈的时代色彩。承包曾是我国改革开放历史上最成功的管理创新，不论是农村土

3、地承包，还是企业管理承包、内部承包，都曾在市场经济发展中发挥了重要的作用，也由于其承包业务的特点，国家也先后出台了关于承包管理方面的规章制度，规范承包业务的开展。　　内部承包作为一种内部经营方式，实际上是限定承包者为企业内部职工，为明确公司与员工权利义务关系而进行的新的分工。国有企业内部承包有如下几个特点，一是国有企业内部承包是具有天然的不对等性。即承包人是国有企业的内部成员，双方存在上下级间行政隶属上的管理关系。二是承包人产生于企业内部。承包人是与发包人有劳动合同关系的内部职工，承包人大多为承包业务的实际管理人。三是承包人接受发包人的日常管理。自主经营一定程度上受到限

4、制，合同的内容系约定企业与员工之间的权利义务，承包方还要接受发包方的行政管理，遵守其规章制度，比如安全生产、劳动保险等方面的管理；四是承包人承包经营的资产为企业所有。承包人独立核算，自负盈亏；五是发包人极易发生以包代管的情况。内部承包容易产生的管理缺位、管理弱化、管理失控的情况。企业内部承包是国有企业在进行转换经营方式的过程中的一种尝试，由于内部承包从一定程度上能够解决企业所有权与经营权相分离，责、权、利相统一的问题，达到提高企业职工积极性、主动性，提高生产经营效率和效益的目的，因而受到许多国有企业的青睐。而随着社会主义市场经济体系的逐渐完善，《公司法》等法律法规的出台

5、，公司制成为现代企业制度的主流，承包作为企业管理的补充模式，依然在国有企业管理中普遍存在，内部承包在现代企业制度下的管理应用中也面临新的法律风险。　　二、国有企业内部承包的重点法律风险问题研究　　1.发包人行政干预影响承包业务的开展，极易产生合同纠纷　　承包人与发包人与生俱来的不对等特征，内部承包常常受到企业内部行政管理的干预，发包人出于对企业经营管理、安全生产、职工诉求等因素，不能完全按照承包合同实施管理，习惯性的以行政命令管理、干预已经发包的业务。如某建材厂白灰窑承包案，1984年6月1日，与职工关某签订《烧窑承包合同》，建材厂白灰窑由关某建设，该烧窑承包合同中未就

6、履行期限、合同的终止及违约责任进行约定。合同履行到1984年9月24日，建材厂新换厂长，单方终止合同，并拆除白灰窑，为此双方产生纠纷。　　这种以习惯性的行政命令管理方式干预承包业务的情况，实际上是一种违约行为，势必会给承包人带来经营困难，极有可能产生经济损失，随着承包人法律意识的加强，通过诉讼维护自身权益，发包人受到不必要的经济损失。①　　2.国有企业内部资源行政化配置易造成国有资产流失　　国有企业内部承包，实际上是将企业内部资源的再配置，一般没有通过公开招标进行，而且由于国有企业内部职工的行政层级的影响，原承包单位的负责人获得承包人资格相对具有优势，发包人也乐于挑选服

7、从管理的负责人作为承包人。实行企业内部承包往往强调承包人的自主经营，使职能部门的作用和专业管理有所削弱，客观上放松了上级对下级必要的指导、控制和监督，某些规章制度受到冲击，国有资产流失的情况也屡见不鲜。如承包人出现重大违约时，发包人没有及时提出异议，造成对承包人违约的默认，合同履行出现重大变更而不采取应对措施，发包人放弃行使合同权利，对承包人履行义务的情况不予监督管理或监督管理不及时，非常容易产生合同纠纷。　　3.承包人以企业的名义从事法律行为产生不可控的风险　　企业内部承包合同不可能改变各生产经营单位的属性，不可能改变企业民事主体的法律