试论不可抗力.doc

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1、试论不可抗力试论不可抗力近年大地震接连发生后，当地的企业遭受了巨大经济损失，对外法律关系也发生了重大变迁，物权客体损毁、侵权和违约行为凸显，诉权行使受阻……此时不可抗力一词被许多人挂在嘴边，如何准确把握不可抗力就成为亟待解决的问题。一、不可抗力概述1、不可抗力的概念不可抗力一词作为官方语言正式出现,源于《法国民法典》。一八零四年《法国民法典》第1148条规定:“如债务人系由于不可抗力或事变而不履行其给付或作为的债务菱,或违反约定从事禁止的嘁行为时,不发生损害赔偿责柬任。”迄今为止已有两个多谵世纪,随着法律制度的不措断沿袭和各国民

2、商立法的相笞互承继,不可抗力作为法定免责事由,已成为各国毳民法理论界无可争议的事实荡。我国现行法律对“不可啄抗力”有明确规定。《民法鹌通则》第153条规定：“馕不可抗力是指不能预见、不ы能避免并且不能克服的客观咏情况。”《中华人民共和角国合同法》第117条第一刻款：“因不可抗力不能履行翮合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任雍，但法律另有规定的除外。鼓”“不可抗力一般包括自阋然灾害、政府行为和社会事肯16/16件三大种类，如洪水、战争统、罢工等。”⑴2、不橛可抗力的构成要件主观要贮件。即不能预见。要注意这佃里的“不能

3、预见”不是指整跳个人类的不能预见，不是某馑一具体当事人的不能预见，鲚也不是专业人员的不能预见，而是一般人的不能预见，萄即每一个善意一般人在当时当地情况下都不可能预见。鞣客观要件。即不能避免、不能克服。所谓不能避免，沐意指该客观情况的发生具有必然性，是无可回避的。所犁谓不能克服，意指该客观情枨况是人力所无法抗拒的，因脏该客观情况的出现致使当事格人无法按照约定履行合同。不可抗力客观要件的客体是萝事件的发生，还是事件对法泓律行为的影响。笔者认为不钺可抗力应指事件对法律行为的影响，只有这样才能客观瘘评价事件相对于特定法律关赘系

4、的客观属性，否则可能陷啕入脱离实际的错误。因果们关系。认定不可抗力应当是蓁从导致合同不能履行的直接侥原因来认定，而不是间接原陋因。比如，在货物运输合同梆中由于地震破坏了公路而导致货物不能按期送到的话，魂运输方则可以主张不可抗力缳免责，这在司法实践以及学婪界中应该是无可非议的。然淳而，如果地震没有破坏公路涮，那么运输方就不能以地震产为由主张不可抗力免责。这擦是因为，导致货物不能按期缤送到的直接原因是公路被地渗震破坏了而不是地震爆发。慰16/163、不可抗力的范围我葆国《民法通则》和《合同法叨》都没有对不可抗力的类型峄、范围作出明确

5、的规定，这鲚使得实践中对不可抗力的认识模糊，滥用不可抗力的现滠象时有发生。因此有待不可聿抗力规则的成熟完善，来弥熊补立法之缺憾。但是从民法鸾的基本理论出发，一般将不可抗力分为自然灾害、政府刁行为和社会事件。汶川地震澈属于不可抗力没有任何疑问怒，其主要特征之一就是破坏面之大，波及陕西、甘肃、铒宁夏、浙江、湖北、广东、洙江苏、XX等十多个省市，食甚至连邻国越南河内和泰国曼谷等遥远地区的人都有震呋感。但问题在于，这些地区膻能否均依据不可抗力主张解蔽除合同或者免除责任？比如茳，人们对北川县所发生的地值震作为不可抗力主张解除合イ同或

6、者免除责任基本上没有黍异议，但是对于XX通州所发生的地震是否可以进行相＼同主张？这则是一个值得深甓究的问题。笔者的基本思茵路是，应当区分不可抗力和？不可抗力的适用规则两个情蓐形，二者之间的根本区别在朕于，不是所有的不可抗力都要适用不可抗力的规则。适娆用不可抗力的规则，一定是颧发生了不可抗力，且通常是歼造成了较大的破坏或者损失捶。故这里涉及到一个标准确树定问题，这亦是问题的关键廒所在。倘若按照地域来划分揎，难免欠缺科学性。这是因午为，不同地区发生的地震震级以及地震对地面的破坏程慑度各不相同，单就破坏程度軎而言，在同一地区的不同

7、区牟16/16域，其破坏程度亦是各不相砹同。此时，我们可以考虑按储照震级和实际的破坏程度双舜重标准，由法官依据公平原ミ则，进行综合衡量。按照破坏程度的不同，破坏性地震可分轻微破坏性地震、一般簿破坏性地震、严重破坏性地坎震、造成特大损失的严重破臧坏性地震。⑵建议将严重破蛋坏性地震及其以上作为不可坏抗力规则的适用范围。当然粕，是否真正的公平和便于司悛法实践操作，恐怕还需要进锈一步的研究和论证。对于不喏可抗力规则的适用范围之所库以如此慎重地界定，乃是因阳为，若是不可抗力的适用范论围过宽，就会使得债权人的浼利益得不到充分的保护；若脊是

8、不可抗力规则的适用范围筋过窄，则又损害了债务人的员合法权益。最佳的路径选择观是，在不可抗力规则的适用蕃范围上寻找一个平衡点，平Ⅺ等地保护债权人和债务人的利益。唯有此，才能真正贯彻我国《合同法》的立法本贤旨。4、对不可抗力中“纩不能预见”的解释“