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时间:2021-05-13
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1、第九章国际经济贸易争议解决第一节国际经济贸易争议解决概述一、国际经济贸易争议的概念和特征1、概念外国投资者在东道国进行国际投资过程中发生的各类经济争议。2、特征:争议主体—东道国、外国投资者、本国国民;法律事实的发生—有争议事实;适用法律—依据各国国际私法的一般原则;争议解决方式—司法方法、非司法方法二、国际经济争议的解决方式1、司法方法:国际经济诉讼;2、非司法方法:即通过法院以外的方式解决争议的方法,如协商;调解;国际经济仲裁。从传统上看,这种方法又称选择性解决争议的方法即ADR解决方式,前提是当事人之间达成了通过ADR解决争议的协议。ADR实践中的两种看法:一种,除诉讼以外的其他各种方
2、法的总称,包括仲裁。第二种,不包括诉讼和仲裁方式。三、国际经济贸易争议解决适用的法律1、实体法:依各国国际私法(准据法)来确定。2、程序法:依诉讼地法院程序法第二节选择性解决争议的方法一、概念ADR所替代的是除司法诉讼和仲裁以外的解决争议的各种方法的总称。二、主要表现形式1、当事人自主协商谈判2、共同选择第三者调解3、模拟法庭三、法律特征1、当事人之间达成自愿的解决争议的方法;2、通过ADR达成的解决争议的方案无法律上的强制执行力;3、ADR既可单独使用,也可是郁郁诉讼程序和仲裁程序中。四、ADR在中国的应用1987年北京调解中心成立20世纪70年代末,联合调解。第三节国际民事诉讼一、国际商
3、事争议诉讼案件管辖权1、确立原则属人管辖、属地管辖、协议管辖、专属管辖2、平行诉讼双方当事人分别就合同争议在不同国家法院起诉并被受理。解决方法:选择第三方法院的条款避免通过国际公约解决采用双边司法协助条约二、国际商事案件的诉讼程序大陆法系:审问式英美法系:对抗式三、解决争议适用的法律规则当事人共同选择适用的法律当事人为选择或选择不明,依国际私法的冲突法规则规定四、外国法院判决的承认与执行依国际公约、国际礼让,互相承认与执行对方法院的判决。五、我国法院涉外案件的处理1、管辖:专属管辖、协议管辖、级别管辖2、适用法律:专属管辖——我国法律当事人选择适用法律,选择不明或为选择则适用密切联系原则选择
4、适用法律;选择适用法律不得违背我国法律基本原则和社会公共利益。3、对外国法院判决的承认与执行依我国缔结或参加的国际条约规定;按照互惠原则;不得违反我国法律基本原则、国家主权安全、公共利益。第四节国际商事仲裁一、国际商事仲裁概述1、概念凡是仲裁协议一方或双方为外国人、无国籍人或其他外国企业或是他,或者当事人住所或营业地处不同国家,或仲裁地点位于境外,或仲裁涉及的法律事实发生于国外,或争议标的位于境外者,均可视为国际商事仲裁。特征:自由解决争议的方法;具有较大的灵活性;仲裁裁决具有判决相同的效力。2、国际商事仲裁的种类依主体法律地位不同,分不同国家国民间商事仲裁与国家与他国国民间的商事仲裁依仲裁
5、机构特点,分临时仲裁机构和常设仲裁机构依当事人人数,分双方仲裁和多方仲裁3、调整国际商事仲裁的法律规则国际立法《纽约公约》国内仲裁立法我国《仲裁法》《民事诉讼法》二、仲裁协议1、仲裁协议指在合同中订立仲裁条款或以其它书面形式在纠纷发生前后达成的提交仲裁解决争议的协议.包括仲裁条款和仲裁协议书两种形式.特征:独立性(即主合同无效,仲裁条款仍有效);仲裁机构行使管辖权的依据;排除法院司法管辖权;确定仲裁事项的范围2、形式要求合同中的仲裁条款、仲裁协议书3、仲裁协议的效力和作用:真实意思表示、当事人合法资格、协议内容合法、协议形式合法。三、仲裁机构及其管辖权仲裁庭组成:独任仲裁庭、三位仲裁员组成的
6、仲裁庭仲裁庭的管辖权:仲裁庭有权对仲裁协议的有效性及其管辖权作出决定。四、仲裁程序一般规则1、仲裁程序内容:仲裁申请—>仲裁案件的受理与答辩—>仲裁庭的组成—>开庭审理—>裁决(与申请撤消).2、仲裁规则及其适用:具有选择性,当事人可以选择特点的规则;不得与应当适用的仲裁法相冲突。3、仲裁裁决的效力仲裁裁决具有法律的拘束力4、仲裁裁决的撤销:仲裁协议无效;仲裁程序不当;仲裁庭越权;仲裁庭组成不当。五、仲裁裁决的承认与执行1、1958年《关于承认和执行外国仲裁裁决公约》2、我国的规定:《民事诉讼法》的规定;我国对公约的保留3、我国香港与内地之间执行仲裁裁决的安排:1999“安排”.第五节世界贸
7、易组织争端解决机制一、基本程序1、磋商WTO缔约方可以将贸易争端通知WTO争端解决机构,与它方进行磋商。被诉方在10日内给予答复;30日内开始磋商;磋商期间不超过60日。以上任何一个期间超出,磋商程序即告停止。2、斡旋、调停、调解斡旋、调停、调解事借助第三人解决贸易争端的方式,不是争端解决必经程序。3、仲裁仲裁不是WTO争端解决机制中的必经程序。当事人可以选择仲裁员通过仲裁解决贸易争端。4、专家组程序(1)设
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