第二章个人独资企业和合伙企业法律制度.doc

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1、第二章　个人独资企业和合伙企业法律制度本章复习提示在最近3年的考试中，本章平均分值为6分，题型以客观题为主，偶有案例分析题，但都难度不大。本章是企业组织法的第一个章节，介绍了两种企业组织形式：个人独资企业、合伙企业。企业组织法的学习，一定要注意把各种企业组织形式的相似法律规定进行比较。其实，每一个企业组织都会有设立、运营、变更和终止的过程，沿着这一思路可以将教材大多数的考点囊括进来。本章近几年教材比较稳定，2011年教材删除了小量解释性文字，对考生复习没有影响。本章需要重点掌握的内容有：1．个人独资企业的事务管理。2．合伙企业的种类及

2、合伙人责任的承担。3．（普通／有限）合伙企业的运营（包括事务执行、损益分配等）。4．（普通／有限）合伙企业合伙人的变更（包括财产份额转让、出质、入伙、退伙等）。本章考点简略导图设立（实质/形式要件）个人独资企业事务管理解散和清算合伙企业的种类及合伙人责任的承担设立（实质/形式要件）合伙事务的执行运营合伙企业的损益分配普通合伙企业非合伙人参与经营管理普通合伙人财产份额的转让变更普通合伙人财产份额的出质普通合伙人的入伙普通合伙人的退伙特殊普通合伙企业设立事务执行合伙企业运营利润分配有限合伙人的权利有限合伙企业的特殊规定有限合伙人财产份额的

3、转让有限合伙人财产份额的出质变更有限合伙人的入伙有限合伙人的退伙合伙人性质的转变合伙企业的解散和清算本章重要考点精析【考点一】个人独资企业的设立（★）（P33）（一）实质要件1．投资人（1）投资人为一个自然人，且只能是中国公民（不包括港、澳、台同胞）。【解释】国家机关、国家授权投资的机构或者国家授权的部门、企业、事业单位等都不能作为个人独资企业的设立人。（2）法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。【解释】根据规定，国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等，不得作为投资人申

4、请设立个人独资企业。2．有合法的企业名称（1）可以使用厂、店、部、中心、工作室等等。（2）不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。3．有投资人“申报”的出资（1）设立个人独资企业可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。（2）投资人可以以个人财产出资，也可以以家庭共有财产作为个人出资；以家庭共有财产作为个人出资的，投资人应当在设立（变更）登记申请书上予以注明。【解释】个人独资企业投资人在申请企业设立登记时，明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。4．有固定

5、的生产经营场所和必要的生产经营条件5．有必要的从业人员【解释】个人独资企业设立的实质要件中，不包括“企业章程”。（二）形式要件——设立登记1．三个涉及“吊销营业执照”的法律责任（1）个人独资企业成立后，无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上的，吊销营业执照。（2）投资人提交虚假文件或采取其他欺骗手段取得企业登记的，责令改正，处以5000元以下的罚款；情节严重的，并处吊销营业执照。（3）涂改、出租、转让营业执照的，责令改正，没收违法所得，处以3000元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。【例题·多选题】根据个人

6、独资企业法律制度的规定，个人独资企业发生的下列违法情形中，依法应当吊销营业执照的有（）。（2008年）A．涂改营业执照且情节严重B．开业后自行停业时间连续达到9个月C．使用的名称与其在登记机关登记的名称不相符合D．登记事项发生变更时未按规定办理变更登记，被登记机关责令限期办理，但逾期仍未办理【答案】AB【解析】（1）本题适合用排除法解题，不属于“三个吊销营业执照”的选项，考生可以大胆排除。（2）选项C：个人独资企业使用的名称与其在登记机关登记的名称不相符合的，责令限期改正，处以2000元以下的罚款。（3）选项D：个人独资企业登记事项发

7、生变更时，未按规定办理变更登记的，责令限期办理变更登记；逾期不办理的，处以2000元以下的罚款。2．分支机构（1）可以设立分支机构。（2）应当由投资人或其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请设立登记。（3）分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。【考点二】个人独资企业的事务管理（★★）个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。1．内部限制（任意限制）（P35）（1）投资人对受托人或者被聘用人员职权的限制，不得对抗善意第三人。（2）投资人委托或者聘用的人员管

8、理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损害的，承担民事赔偿责任。【解释】对外：合同有效；对内：由违反约定的事务管理人对投资人的损失进行赔偿。【例题·单选题】甲投资设立乙个人独资企业，委托丙管理企业事务，授权