如何用外观设计更好的保护产品.doc

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1、作者：郭桂峰律师专利代理师观点概要1、外观设计应当像发明专利一样进行有效布局，才能真正保护到位。2、外观设计应当重视设计特征，在确定有新创性的设计特征后，应当对其他特征进行扩展，形成相似设计群，扩大保护范围。3、外观设计专利从设计完成到市场销售以及出现仿品这段时间，应当避免出现信息损耗，导致外观设计专利无法保护到产品。4、充分重视“借鉴”与“抄袭”，严格打击抄袭，并尽量避免被他人借鉴。5、在侵权判断时，应当重视产品的设计空间与设计特征。近年来，很多企业越来越重视外观设计专利保护，但在实务中，发现很多竞品在向自己“致敬”，抢占了自己产品的份额，拿自己的外

2、观设计专利去起诉却反而不能认定侵权，就觉得外观设计专利的保护太脆弱了，没有意义。基于这样的错误观念，我们来研究讨论一下如何更好的利用外观设计专利来保护自己的产品。一、外观设计专利侵权纠纷几乎占了整个专利侵权纠纷案件的50%，具有成本低、侵权比对简单快速直观的极大优点。1、外观设计侵权诉讼之前要先评估专利稳定性，向专利局申请专利权评价报告中国的外观设计专利审查采用的是形式审查制，而不是欧美日韩采用的实质审查制，意思是：虽然你向国家知识产权局申请的外观设计已经被授权了，但是并不能说这个专利就一定具有新颖性与创造性。再白话一点说：审查员也没有审查比对你这个专

3、利是不是相对于现有设计有明显区别，所以就算先给你授权，也有较大可能实质上是一个无效专利。实务中，如果要进行外观设计侵权诉讼，应当首先进行专利稳定性评估，这个工作可以自己进行或者委托事务所进行，当然也可以直接申请专利权评价报告。但由于专利权评价报告是不可诉的非具体行政行为，基本就是一锤子买卖，如果评价报告认定专利有新创性，那皆大欢喜；如果评价报告认定没有新创性，你还没法去申诉争辩复审，只能接受，而这个时候这个专利基本也就废了。所以为慎重计，一般都会建议专利权人先委托国知局检索中心进行查新检索，如果查新检索报告认定该专利不具有新创性，那专利权评价报告就没必

4、要再去做了，这个外观设计专利形式上还活着，还具有专利的威慑力。如果查新检索报告认定有新创性，再去申请专利权评价报告，这样比较稳当保险。 2、外观设计侵权诉讼之前要做好证据收集工作法律诉讼主要都是围绕证据来进行的，外观设计侵权需要从“权利及稳定性”、“侵权事实”、“损害事实”三方面来收集证据，侵权事实方面要尽量进行公证取证，尤其面对电商销售行为，进行网页公证保全是非常有必要的。 二、权利人应当在外观设计专利申请之初就未雨绸缪，做好专利布局，应对可能的专利侵权诉讼。1、充分利用相似外观设计制度，将产品的扩展设计方案也一并进行申请，形成相似设计专利包。《专利

5、法》第三十一条第二款规定：同一产品两项以上的相似外观设计，或者属于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上的外观设计，可以作为一件申请提出(简称合案申请)。一件外观设计专利申请中的相似外观设计不得超过10项。《审查指南》中对于相似外观设计规定要具备如下几个条件：（1）一件申请中的各项外观设计应当为同一产品的外观设计（2）同一产品的其他外观设计应当与简要说明中指定的基本外观设计相似。判断相似外观设计时，应当将其他外观设计与基本外观设计单独进行对比。一般情况下，经整体观察，如果其他外观设计和基本外观设计具有相同或者相似的设计特征，并且二者之间的区别点在

6、于：局部细微变化、该类产品的惯常设计、设计单元重复排列或者仅色彩要素的变化等情形，则通常认为二者属于相似的外观设计。所以可以看出，对于在具有相同或类似设计特征情况下（类似于发明专利中的区别特征），可以将如下相似设计进行合案申请：（1）对产品局部进行细微变化（2）对产品进行惯常设计（3）对产品设计单元重复排列（4）对产品色彩要素进行变化举两个例子：（1）、201630164300.3化妆盒外观设计专利（设计单元重复排列）（2）、201630164299.4化妆盒外观设计专利（产品的惯常设计）2、有效应对借鉴与抄袭目前主流看法是，借鉴是吸收了原创设计的设计

7、理念与思想，在此基础上进行消化演绎形成新的设计，这种新设计与原创设计之间有部分共通之处，但是也有很多新的演绎不同之处，目前司法实践中，一般认为借鉴不构成外观设计侵权。譬如：从专利权人角度出发，抄袭比较容易判断，只要你基本设计跟我相同或者特别近似，那就构成侵权。但是借鉴，是学习了你的设计理念，并做了改进演绎深化，在我的产品中可以看出你的产品的影子，但是细究下来却发现两个产品之间还是存在很多区别点，这就让原创设计者非常头疼，要想有效应对这种“借鉴”，就需要专利权人在申请时就能够“以小人之心度君子之腹”，先考虑如果这个产品被别人借鉴，会出现什么样的变体设计，

8、然后尽量将这些“变体设计”进行事先的布局，就能有效避免被轻易的规避侵权。在做布局时，同时要注意