上市公司运作的法律框架及董事会秘书的法律责任与义务（2016年10...

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1、上市公司运作的法律框架及董事会秘书的法律义务与责任深圳证券交易所法律部陈钟2016年10月主要内容上市公司运作的法律框架上市公司董事会秘书的法律义务上市公司董事会秘书的法律责任第一部分上市公司运作的法律框架一、上市公司运作的法律框架（一）法律：由全国人大或其常委会制定1、《公司法》、《证券法》是证券法律体系的基础与核心。2、《刑法》、《刑法修正案（六）》、《刑法修正案（七）》、《企业国有资产法》及其他相关法律。◆《企业国有资产法》第二十五条规定，未经股东大会同意，国有资本控股、参股上市公司的董事、高级管理人员不得在经营同类业务的其他企业兼职。未经股东大会同意，国有资本控股上市

2、公司的董事长不得兼任经理。（二）行政法规：由国务院制定或批准1、《股票发行与交易管理暂行条例》（1993年4月22日）2、《国务院批转证监会关于提高上市公司质量意见的通知》（2005年10月19日）3、《证券公司监督管理条例》（2014年7月29日）4、《关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》（1994年8月4日）◆正在制订《上市公司监督管理条例》和《上市公司独立董事条例》。（三）部门规章和规范性文件：由证券监管机构制定上市公司治理准则2002年1月7日证监会、经贸委、证监发[2002]1号关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知2003年8月

3、28日证监会、国资委、证监发[2003]56号关于规范上市公司对外担保行为的通知2005年11月14日证监会、银监会、证监发[2005]120号上市公司信息披露管理办法2007年1月30日证监会令第40号上市公司董事、监事和高级管理人员所持本公司股份及其变动管理规则2007年4月5日证监公司字[2007]56号关于上市公司建立内幕信息知情人登记管理制度的规定2011年10月25日证监会公告[2011]30号证券期货市场诚信监督管理暂行办法2012年7月25日证监会第80号令创业板上市公司证券发行管理暂行办法2014年5月14日证监会令第100号上市公司章程指引（2016年修订

4、）2016年9月30日证监会公告[2016]23号上市公司股东大会规则（2016年修订）2016年9月30日证监会公告[2016]22号上市公司收购管理办法（2014年修订）2014年10月23日证监会令第108号上市公司股权激励管理办法2016年7月13日证监会令第126号上市公司重大资产重组管理办法（2016年修订）2016年9月8日证监会令第127号1、《上市公司治理准则》（2002年1月7日 证监会、经贸委 证监发[2002]1号）第二十二条控股股东与上市公司应实行资产、人员、财务分开，机构、业务独立，各自独立核算、独立承担责任和风险。2、《关于规范上市公司与关联方资

5、金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》（2003年8月28日 证监会、国资委 证监发[2003]56号）（1）控股股东及其他关联方与上市公司发生的经营性资金往来中，应当严格限制占用上市公司资金。控股股东及其他关联方不得要求上市公司为其垫支工资、福利、保险、广告等期间费用，也不得互相代为承担成本和其他支出。（2）上市公司不得以下列方式将资金直接或间接地提供给控股股东及其他关联方使用：有偿或无偿地拆借公司的资金给控股股东及其他关联方使用；通过银行或非银行金融机构向关联方提供委托贷款；委托控股股东及其他关联方进行投资活动；为控股股东及其他关联方开具没有真实交易背景的商业承兑汇票；

6、代控股股东及其他关联方偿还债务；中国证监会认定的其他方式。◆注意：非经营性资金往来必须坚持“自上而下”的单向流动原则：允许上市公司实际控制人及其关联方以低息或者无偿向上市公司提供资金，但绝对不允许上市公司以任何形式将资金直接或间接地提供给实际控制人及其关联方。◆DAAJ案例2009年10月23日，DAAJ召开第六届董事会第十一次会议，审议通过了《对闲置自有资金实施委托贷款的议案》，利用公司闲置自有资金5.2亿元，通过中国银行深圳分行向公司控股股东的关联人——华润（集团）有限公司内部有资金需求的企业发放委托贷款，期限为一年，年收益率为4.2%。　　因上述议案与《关于规范上市公

7、司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》不符，2009年10月28日，DAAJ召开第六届董事会第十二次会议，审议通过了《关于取消利用闲置自有资金实施委托贷款的议案》，取消本次利用闲置自有资金实施委托贷款事宜。3、《关于规范上市公司对外担保行为的通知》（2005年11月14日证监会、银监会证监发[2005]120号）（1）上市公司对外担保必须经董事会或股东大会审议。注意：任何情况下均不得授权给董事长或者总经理等决定对外担保事项。◆YBYY案例2010年3月，YBYY收到了山西证监局《责令整改通