公司订立合同法律风险与防控.doc

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1、民营企业家十大法律风险与防控系列之一公司订立合同法律风险与防控作者盈科（深圳）律师事务所合伙人李潇律师公司要经营，必定要与其他公司发生各种往来，其中签订各种合同是其经常性的法律事务。由于合同的签订是一种法律行为，他必然会产生相关的权利义务关系，对当事人产生法律上的约束，而企业经营的一切风险最终也将通过法律风险的形式爆发出来，轻则给公司代来经济上的损失，重则给公司带来灭顶之灾，因此如何防控合同签订上的法律风险，就成为每个公司所必须面对且必须解决的问题。在订立合同过程中，首先要解决的是与谁签订合同的问题。按照我国民法通则的有关规定，民事主体分为自然人与法人，自然

2、人按民事权利划分又分为完全民事行为能力人、限制民事行为能力人和无民事行为能力人；根据法人设立的宗旨和所从事的活动的性质进行分类，法人分为企业法人和非企业法人（机关事业单位和社团法人），按照企业法律属性的不同：企业法人又分为公司制企业法人（只有两种：有限责任公司、股份有限公司）；非公司制企业法人（为历史遗留问题，多为尚未转制的国有企业、集体企业）。由于大部分合同都是在公司与公司之间签订，所以本文所阐述的主要围绕公司之间设立、变更、终止民事权利义务关系进行展开。一、合同主体的审查在与其他公司签订合同时，要对其主体进行谨慎审查（主要是营业执照的审查）：1、公司的名

3、称是否完整准确。在笔者经手的买卖合同货款纠纷中，经常遇到的一个问题是：公司出售产品给其他公司往往只有一份送货单，既没有订货合同，也没有结算书，且出货的文员为了贪图省事，往往只在送货单上注明收货方的简称，比如：收货方是中山市通力贸易有限公司，直接写为“通力”，一旦有纠纷需要诉至法院的时候，就面临的一个非常尴尬棘手的问题：如何证明被告的身份？通力是公司还是个人？是哪个城市的公司？字号带“通力”的有几家公司？有时候根本就没有办法确定，出现这种情况带来的直接风险就是在诉讼中无法确定合格的被告，从而可能败诉，甚至根本就没有办法立案。2、订立合同的主体前后是否一致。在笔

4、者经手的合同纠纷中，有一种情况公司所犯错误是比较低级的，由于老板有多个公司，有时为了显示公司实力或为了贪图方便，把几个关联公司都印制在一份格式合同上，往往是A公司发生的贸易，结果是盖了B公司的章，或则合同上是A公司，送货单是B公司，一旦发生纠纷，如何确定原告就成了一个问题，特别是有些是香港公司，还要去香港查询公司文件，签署授权书，经具备相应资质的香港律师公证，再经过中国驻香港法律服务公司的见证，再专递到当事人手上，程序不但非常麻烦（如果是台湾公司或国外离岸公司更麻烦），而且耽搁时间，增加成本；而对方律师往往也会以“不是合格的原告”为理由，要求法院驳回原告的诉

5、讼请求。3、公司的经营范围是否合法。现在深圳进行商事登记改革，公司的经营范围不再进行登记，但是并不表示公司可经营任何项目，有些领域必须要政府主管部门的批准才能经营，也就是我们所说的必须有经营资质，法律法规规定必须要有经营资质才能经营的公司（常见的如建筑类工程公司），如果没有经营资质而与之签订合同，所引发的直接法律风险是合同无效。4、公司是否超过经营期限，公司是否被注销、吊销营业执照。在合同签订时，如果发现对方营业执照已经超过经营期限、或公司营业执照被注销、吊销，很有可能是对方出现了违法经营的问题，或则公司没有经过年检，总之，公司的实力、诚信方面值得怀疑，像这

6、种情况，一般建议公司不予签订合同，如果签订了，可以直接通知解除合同。二、合同签约人代理权的审查在合同签订过程中，要注意对签约人是否具有法律上的授权进行审查。有权签约人有两种，一种是公司的法定代表人，另一种是公司的授权代表人，授权代表人签约必须持有公司的授权委托书，委托书要明确被授权人的姓名、住所、身份证号码、委托权限、委托期限等相关信息，并需要公司的法定代表人签字，公司盖章。特别要注意的是，在合同签订过程中，一定要避免表见代理。所谓表见代理，是指行为人虽无代理权，但由于本人的行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法

7、律后果的代理行为。对于公司而言，可能要承担的法律风险就是要么为别人的损失买单；要么对方公司否认该合同而引发诉讼。三、合同标的物的审查1、审查合同标的物是否合法：按照民法通则的规定，根据法律对标的物的流通是否有限制分为：可流通物，比如日常生活用品；限制流通物，比如文物、金银等贵重金属；禁止流通物，比如毒品、违章建筑等，限制流通物的交易必须要与有经营资质的公司进行，禁止流通物不能进行交易。2、合同标的物约定是否明确：对合同所指向的标的物，一定要具体而明确，通俗的说，就是第三人看了合同后，能清楚知道所交易的物品/服务是什么。比如商品房买卖合同，对标的物房屋的信息一

8、定要明确是哪个区、哪个街道、哪个花园、几栋几号，这样