浙江大学博士学位论文

《浙江大学博士学位论文》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、浙江大学博士学位论文本文档由【中文word文档库】www.wordwendang.com提供，转载分发敬请保留本信息；中文word文档库免费提供海量范文、教育、学习、政策、报告和经济类word文档。word文档论文题目宪法审查中的消极主义——以美国为中心的考察OnPassivismofconstitutionalReview——AResearchCenteringuponAmerica作者姓名刘练军指导教师林来梵学科（专业）宪法学与行政法学所在学院光华法学院论文提交日期2007年12月辞谢博士阶段，

2、我有幸参与导师林来梵教授主持的国家社科基金项目“违宪审查的原理与技术”，负责其中“两种价值立场——积极主义和消极主义”的撰写工作。在那一年又半载的时光里，我有机会向以林老师为首的课题组成员就课题所涉及的所有学术问题进行深入的求教。在此求教过程中，我从他们身上学到了丰富的专业知识，受益远不只是匪浅。在林老师的支持和鼓励之下，两种价值立场中的一种即“消极主义”成为我博士学位论文的选题。对宪法审查中的消极主义的研究在某种程度上填补了汉语法学界在此课题上的空白，其价值和意义应该值得肯定。在此，我必须将上述课题组成员名单列举如下，以感谢他们给予我的教益、帮助和鼓励。他们是：学术指导教授林来

3、梵博士、学姐凌维慈博士、学长何永红博士、学长郑磊博士、学长翟国强博士、学长刘义博士、学长方建中副教授及陈运生、余净植、陈丹、朱玉霞、骆正言、马平、林在明、白斌等学妹学弟。北京大学教授张千帆博士曾评阅本论文的提纲，并给笔者提出了许多宝贵的修订意见，论文最终的修订提纲就吸收了张老师的诸多意见与建议。香港中文大学博士候选人——田雷先生，曾先后为我搜索了二十余篇非常难得的英文论文。对美国宪政深有研究的他对于我在论文写作过程中的诸多困惑，他常常有求必应。不宁唯是，他还多次给予我鼓励，相信我一定能将“宪法审查中的消极主义”这个论题做好。每每从他写给我的电子邮件中读到那些鼓励言语，我在感激万分

4、的同时亦信心倍增。在台湾中正大学法律学系学习、交流的二个月中，学术指导教授吴信华博士帮我解答了有关宪法诉讼的诸多疑惑，使论文修订过程轻松几许。在三年的博士学习过程中，导师组的胡建淼教授、孙笑侠教授、章剑生教授和朱新力教授，以不同的形式给予我许多法学思维上的训练和法学理论知识上的传授，他们严谨的治学态度和谦逊的为人作风，是我永远的学习楷模。对于以上师友，我在此致以我最真诚的谢意并由衷地祈祷他们平安、健康、快乐到永久。内容摘要在美国，宪法审查中的消极主义是宪法审查主体在实施宪法审查过程中的一种传统价值立场。违宪除非异常明显，否则，坚持消极主义价值立场的法官一般不会对被挑战违宪的立法或

5、行政作出违宪无效之裁判。宪法审查中的消极主义在英语法学界已是一个老课题，但长期以来汉语法学界对此课题的研究一直是付之阙如，相关研究文献颇为罕见。在建立宪法审查制度刻不容缓业已成为学界共识之当下我国，此等研究空白委实亟待填补。本文即是为填补此项空白而作。由于宪法审查中的消极主义在该制度的发源地——美国有最为丰富的案例以及相当成熟的理论学说，是故，本文对消极主义的考察就以美国为中心。以上其实即是本文第一章的主要内容。本文第二章以“消极主义的历史画卷”为题，较为系统地评介了宪法审查中的消极主义在美国各个历史时期的运作状况。浏览此章即可知消极主义在美国二百余年宪法审查实践中的兴衰命脉。第

6、三章则从多个维度审视消极主义，既概括总结了两种消极主义的实践方法即程序方法与实体方法，又以数位知名大法官为例透视了法官的消极主义价值立场，还对消极主义与美国联邦主义之间的关系作了剖析。在此基础上，笔者开始追问消极主义的正当性问题。本文第四章“为何消极”就消极主义的正当性问题进行了较为深入的探讨。第一节将消极主义存在的合理基础概括为四个方面即“权力分立之制约”、“司法权的本质要求”、“民意基础与宪法裁判”和“文化传统与司法体制”。第二节主要评介了塞耶主义等五种有关消极主义价值立场的思想学说。第三节探讨了消极主义的法学理论基础，指出法实证主义理论是消极主义价值立场的法理根据。第四节进

7、一步追问了消极主义司法哲学背后的哲学根据，本文认为怀疑主义哲学是消极主义司法哲学之哲学。本文第五章重点剖析了原意主义宪法解释方法和法律的合宪性解释方法。在消极主义的实践过程中这两种解释方法得到了较为广泛的运用。第六章“对积极主义的回应”以斯科特案和洛克纳案为例对积极主义的总体特征——“司法的冒险”作了较为深入的分析，随之从消极主义的视角去审视和评判积极主义价值立场上的司法冒险，期望通过这种审视与评判，俾能加深读者对消极主义价值立场的认知。法学乃是一门应用性的学科。研究美国宪法审查