公司设立之出资协议及其法律风险.docx

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1、公司设立之出资协议及其法律风险公司出资协议（或称公司设立协议书）是出资人为规范公司出资过程中各出资人（股东）的权利和义务而签署的协议。出资协议一般包括如下内容：公司的注册资本数额、出资人情况，出资方式和出资时间，出资人在出资过程中的权利和义务，以及公司设立不成时费用的承担等。1、缺少书面出资协议的法律风险实践中，公司的出资人因较少考虑公司出资过程中出现的问题，往往不重视出资协议的签订或根本不签订此协议。由于出资人之间缺少出资协议的约束，权利和义务的边界相对模糊，当公司出资活动出现与出资人预期相悖

2、的情况时，纠纷和诉讼的可能性增加。而且由于出资人放弃了明确股东之间进一步权利义务划分的机会，潜在的不确定法律风险将一直持续存在于公司股东之间。2、出资协议约定不当的法律风险出资协议从本质上属于民事法律关系中的合同范畴，所有违反出资协议的行为，对出资人而言都是违约行为，适用合同法的有关规定。在公司不能依法成立的情形下，出资协议显得格外重要：可以根据出资协议确定公司不能合法出资的原因；可以根据出资协议判定出资人的违约行为；可以根据出资协议确定违约人的赔偿责任等；可以根据出资协议确定公司设立费用的分担

3、比例等。然而当出资协议并没有明确约定权利义务以及违约责任时，法律风险同样存在。实践中公司出资协议约定事项违法的情况也偶有发生，违法条款某些是个别无效，某些则可能影响公司成立。3、出资协议的保密条款公司在设立过程中，有关将来公司的很多资料、信息都没有采用其他保密措施，出资人之间依君子协定并不能完全解决保密问题，在出资协议中应当明确保密条款，尤其是具有特定的专利技术、技术秘密，或者具有特殊的经营方式或服务理念的公司，更应作保密的约定。对于公司成立后有部分股东不参与经营管理的公司，出资协议时所约定的保

4、密条款应扩大到公司成立之后。一是避免股东利用股东身份损害成立后的公司利益；二是避免股东利用该公司的信息“另起炉灶”，与公司形成直接竞争关系。4、缺乏股东之间约束机制的法律风险股东作为公司的投资者和公司利益的享有者，能够了解公司的全部经营活动，但股东因出资的多寡从公司获取的利益有所差异，当股东了解的经营信息能够获得远远超出其出资获得的收益时，约束股东对经营信息的滥用就显得十分必要。公司可以通过劳动合同、规章制度等为员工设定行为规范，《公司法》对董事和经理规定了基本义务，但对股东行为的限定，只能通过

5、股东之间的相互约束，包括出资协议约定和股东制定的公司章程来完成。实践中最为常见的缺乏对股东约束的法律风险体现在竞业禁止方面。公司股东另外投资从事与公司相同的行业，形成与公司直接或间接的竞争关系，在公司存在不参与经营的小股东的情况下，这种法律风险更为突出。