商法复习资料 考试重点.doc

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1、1.商法的基本原则：商法的原则是指集中体现商法的性质和宗旨、调整商事法律关系必须遵守的基本准则。它是制定商法的根本出发点，也是适用商法的指导原则。（1）商主体法定原则.(2)公平交易原则（3）交易简便、迅捷原则（4）鼓励交易原则（5）交易明确、安全原则（6）企业维持原则（7）确认和维护营利原则2.商法的起源：3.民法和商法的关系：商法与民法的关系是商法与其他法律部门的关系中最重要的和最基本的问题之一，也最易引起理论上的争议。二者的关系主要表现在以下几个方面：（一）二者均调整民商事行为的法律。但在法律部门的相互关系上，民法是普通法或基本法，商法是特别法；

2、民法是抽象化的法律表现，商法是具体化的法律表现。（二）二者均为私法，即均是以调整平等主体之间关系的法律规范为主构成的法律。但是民法为纯私法（私法规范体系），调整的平权关系；商法则以私法为主体，兼具公法性内容（商法以私法规范为主体，私法规范与公法规范相结合的法律规范体系），调整的是平权与不平权兼有的关系。（三）民法为基本法或普通法，调整范围广泛，适用于各类民事主体所实施的民事行为（财产和人身）。商法为商人的商行为（财产行为）。（四）某些制度只适用于商事关系而不适用于民事关系，如我国破产制度只适用于企业，而不适用于自然人。（五）在商事关系中，等价有偿原则得

3、以普遍适用，而在民事关系中，有些情况下并不适用　等价有价原则（如婚姻家庭关系、继承关系）4.特殊商行为：特殊商行为是指商事交易中具有个性的，并受商法中的特别法或特别规则调整的商行为。特殊商行为产生的基础是商事交易内部的特殊性及商法对不同类型商事交易法律调整的特别需求。现代社会商事交易的交易手段、交易方法及交易标的等的丰富多彩，构成了特殊商行为的基础。特殊商行为的种类在传统的商法理论中，特殊商行为主要分为商事买卖、行纪、居间、代理、运输、仓储、票据、担保、保险海商等。现代商法中的特殊商行为，在传统种类的基础上又有了新的发展，它已经不仅包括传统的内容，还包

4、括商事信托、期货、融资租赁、证券交易、信息咨询及商事银行交易、投资基金运作等内容。5．商事登记的概念：商事登记是指商主体或商主体的筹办人，为了设立、变更或终止其主体资格，依照商事登记法规定的内容和程序，向登记机关提出申请，经登记机关审查核准，并将登记事项记载于登记簿的法律行为。商事登记的效力：商事登记的效力在法的理论和司法实践中主要涉及两个方面的内容：其一，未履行商事登记之事项地法律上对第三人具有何种效力；其二，已履行商事登记的事项在法律上对第三人具有何种法律效力。各国法律中关于商事登记效力的规定不尽相同，其可以归纳为几种情形：（1）商事登记是商法人获

5、得法律人格的必要条件，未经登记及宣告，商法人不能成立，其行为不能被视为商行为。但是，对于商个体和商合伙而言，商事登记仅仅具有宣告性，是其商人身份的法律认可；如果行为人未经登记而从事了商事经营活动，其不享有商人所享有的权利，但必须履行商人应履行的义务。德国、法国、瑞士的商法奉行这一原则。（2）商事登记不是商主体资格取得的必要条件，未经登记程序，行为人实施了商行为，同样可以享有商人的权利并履行商人的入狱国。商事登记的作用仅在于保护商号和商主体的商标等其他与商主体相关的特殊权利。荷兰等国家的奉行这一原则。（3）商事登记是各类商评价要成立的必要要件，未经商事登

6、记的程序，行为人实施了商事经营活动，也不得享有商人的权利，同时也不必履行商人的义务，该行为可认定为无效行为。在我国，根据工商登记法规的规定，商事登记不仅仅是商法人取得法人资格的前提条件，也是不具备法人条件的商主体取得商事经营活动资格的前提条件。我国法律严禁未经登记的无证照经营行为，对无照经营者予以行政处罚。商事登记与公示对第三人的法律效力合法有效的商事登记，必然对第三人产生效力。但是，登记与公示是密切相连的一个完整的法律行为。考察各国司法实践，登记与公示对第三人的法律效力是一较复杂的问题。对此，大陆法系国家商法所未奉行的几个重要原则，对于理解商事登记具

7、有一定的参考意义。（1）必须登记的事项在未履行登记或已履行登记但尚未公告的情况下，对第三人的保护。对此多数国家法律规定，只要必须在商事登记簿上登记的事项还未履行登记或还未予以公告，任何该必须登记事项的参与人都还不可以用该事项来对抗第三人，除非第三人已经了解了该事项的真实情况。这一规则的前提是第三人必须是真正的不知情人，必须对当事人在发行商事登记之前是否已具备商行为能力真正不知晓。这种不知情是善意的、积极的，而不是由于第三人自己的严重过失所导致的不知情，而且第三人由于不知情而对原有事实的信任导致其从事该法律行为。法律规定这一原则将直接导致两种后果：第一，

8、未经登记的事项在法律上所导致的直接后果不能有利于负有登记义务的未登记事项参与人；第二，未登记事