公司法律风险防范--合同法探讨.ppt

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1、公司法律风险防范——合同法探讨深圳市凯东源现代物流股份有限公司企业发展部刘远一、合同法基本原则合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法的原则：1、平等原则合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。2、自愿原则当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。3、公平原则当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。4、诚实信用原则当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。5、守法原则和遵守社会公德原则当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。二、合同

2、有效的要件1、行为人具有相应的民事行为能力；2、意思表示真实；3、不违反法律和社会公共利益；4、合同标的须确定和可能。三、合同签订的法律风险合同的形式：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。合同法、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。合同内容：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。未签订合同是否无需承担法律责任？缔约过失责任：在合同缔结过程中，当事人因自己的故意或过失，致使合同不能成立，对相

3、信该合同为成立的相对人，为基于此项信赖而产生的损害，应负损害赔偿责任。缔约过失责任的构成要件：（1）当事人意思表示有瑕疵（2）缔约的相对人误信合同会成立（3）合同尚未有效成立（4）缔约当事人须有损害（5）缔约当事人一方或双方须有故意或过失《合同法》第42条：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：一、假借订立合同，恶意进行磋商；二、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；三、有其他违背诚实信用原则的行为。格式合同条款：合同条款由当事人一方预先拟订，相对方只能对该拟订好的合同概括地表示全部同意接受或全部不予接受，而不能讨价还价的合同类型。提

4、供格式合同条款一方的法定义务：（1）遵循公平原则（2）提请当事人注意的义务（3）给予说明的义务（4）免责条款无效《合同法》第39条：采用格式合同订立合同的，提供格式合同条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请双方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。《合同法解释二》第6条规定：提供格式条款的一方对格式条款中免除或限制其责任的内容，在合同订立时应采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特殊标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明。在诉讼中，提供格式条款一

5、方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。《合同法》第40条：格式条款具有本法第52条、53条规定的情形的，或者提供格式合同条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。《合同法》第41条：对格式合同条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。例：格式合同规定交货延迟违约金每日按货款金额的1％；而合同中有用手写的违约金每日1‰。四、合同效力的法律风险合同无效《合同法》第52条：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈/胁迫的手段订立合同，损害国家利益

6、；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法的形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律/行政法规的强制性规定。第53条：合同中下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的合同相对无效：（一）重大误解一方由于自己的过错，对合同的内容发生误解由此签订了合同。第一，须是当事人因为误解作出了意思表示第二，重大误解的对象应当是合同内容第三，误解是由于当事人自己的过错造成的。（二）显失公平一方当事人在情况紧急或缺乏经验的情况下，与对方当事人签订对自己有明显重大不利的合同合同撤销权《合同法》第54条：下列合同，当事人一方有权请

7、求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的；一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。重大误解的要件：1、误解是当事人认识上的错误。2、误解是当事人对合同的认识错误。3、误解直接影响到当事人的权利和义务。显失公平的要件：1、合同的内容在客观上利益失衡或者不平衡。2、受有过高利益的当事人在主观上具有利用对方的故意。3、