精选案例主观解释与客观解释.doc

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1、主观解释与客观解释卞观解释论和客观解释论实际上是对解释日标的争论，就是说对法条的解释结论要达到于i一么样的日标才是妥当的、合适的。卞观解释论追求的是要把立法者在制定JfiJ法时候的原意揭示出来。我们经常听到有人说:你的观点是违反立法原意的。持这种观点的学者所欲得到的解释结论就是要把立法者的本意揭示出来，这就是卞观解释。而客观解释基本上是否认存在立法本意或立法原意的，是卞张法律有其自身的客观真室的含义我个人就呆客观解释论者现在有的人一遇到问题时就卞张立法解释。实际上以前我们的立法解释很少，后来立法解释多起来了。我觉得一个很重要的原因是，我们)f}J法界卞张追求立法本意

2、，而立法机关是最能够知道所谓立法本意的，于是就要求立法机关作解释。我这单先讲一下立法解释的范围。人们现在所说的立法解释也很宽泛。比如说将)f}J法典中关于用语的解释也称为立法解释。实际上他们不是解释，而是法律本身再如，把有关人士在人民代表大会或者常务委员会上对草案做的说明也作为立法解释。其实，这也不能称之为立法解释，因为全国人大代表或‘常务委员所讨论的是法律草案本身，而不是讨论关于草案的说明。所以真i1，的立法解释只能是在法律公布之后，立法机关对法律所作会关于)f}J法中的信用卡规定的解释一把借记卡也解释为信用卡，这是全国人大常委会所做的立法解释。之所以有这些解释，

3、其中一个很重要的原因就是我们的学者、我们的司法机关总认为制定法律的人是最知道法律原意的。但我认为，我们是不可以追求立法原意的。第一，立法原意是于i一么，根本就不明确。立法者是全国人民代表大会，而不是一个人。我们怎么能知道那么多人他们当时怎么想的呢?我们又怎么知道他们想的一样呢?而目我估计，在那儿天的全国人民代表大会上，没有一位代表把七万字的)f}J法条文从头到尾都看完。即使他们看了，即使他们对每一个条文都做了充分的讨论，可是在最后按表决器的时候，每一个人心单怎么想是不一样的。比如(}l刊法)}`}1条规定:“为了惩罚犯罪，保打‘人民，根据宪法，结合我国同犯罪作斗争的

4、具体经验及实际情况，制定本法。”这单的“人民”指的是于}一么?张二代表可能想的是“保护人民，不保护敌人”，所以我赞成;李四代表可能想人民就是公民的意思，所有公民的利益都要保打‘，所以我赞成。我们要听从哪一个想法呢?第二，没有获得立法原意的途径。我们不可能在代表中间做调查，然后采取少数服从多数的原则决定JfiJ法条文的含义。我们也没有所谓的“立法理由}弓”。当然，也幸勺‘没有，如果有了则更糟糕一人们遇到问题就不研究了，而是完全重复立法理由}弓了。第三，很多情况下是没有立法原意的。立法者不可能想到那么多，比如说，立法者知道要处罚盗窃、诈骗、抢夺，可是涉及到这二个罪关系、

5、界限的案件成丁‘上万，立法者显然是想不到的。美国有一个大法官在日本演讲时说:我们遇到的案件中，有99.99"lo的案件立法机关都是没有想到过的。言下之意就是，立法者只是注意到了案件中的0O1%，而对于那99.99"lo的他都没有想到，既然如此，立法机关怎么会有立法原意呢?事实上也是如此。例如，两个公司相匀_为对方虚开金额相同的增值税专用发票，行为人没有抵扣税款的故意与行为，客观上也不会抵扣税款，这种行为是否构成虚开增值税专用发票罪?如果有人请示立法机关:当初制定JfiJ法规定虚开增值税专用发票罪的本意是于I一么?这样的案件是否属于虚开增值税专用发票?事实上，各级司法

6、机关都可能就争议问题向立法机关请示，但立法机关回答的很少。因为立法机关也不一定知道立法原意，即使知道了立法原意，也不一定要按立法原意解释。其实，现在立法机关所作的一些立法解释，也不是立法机关根据所谓立法本意制定出来的。事实上，每一个立法解释都征求了司法机关和学者们的意见。如果立法机关制定JfiJ法时就有本意(原意)，解释JfiJ法就是要把)f}J法条文的本意揭示出来，那么，立法机关还要征求司法机关、学者们的意见十于}一么呢?所以，即使是立法机关所做的立法解释，也不是按照所谓的立法本意、原意做出来的第四，即使存在立法原意，也只是制定时的“原意”。JfiJ法应当相对稳定

7、，能够不断适应社会变化的需要。我们经常讲，JfJ法是人民群众意志的体现，这并不错。但是人民群众的意志总是在变化的，在解释时应当按照解释时人民群众的意志来解释JfiJ法，而不是按照制定时的人民群众的意思来解释JfiJ法。另一方面，即使存在立法原意，也不意味着我们必须按照原意解释)「日法。例如，日本现行)「日法是1908年开始实施的，历经整整一白年。难道日本学者在)f}J法解释时总是要去想，我现在的解释符合一白年前的国会议员与人民群众的意志吗?如果那样的话，活人岂不是永远生活在死人的统治下?第五，即使制定JfiJ法时存在立法原意，立法原意也可能是有缺陷的。当原意有缺