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1、广东行政学院学报1999年第1期.JOURNAIOFGUANGI洲〕NGINSTITUTEOFPUBllCADMINISTRATIONNO1999、童事童觅要责餐略贵胡文涛,、。、内容提要随着董事会权力日益扩张必然要求强化董事义务责任董事的义务责。,任的理论基拙是公司与董事的委任关系董事的义务包括注意义务和忠实义务我国公司法,。,无董事注意义务的规定忠实义务的内容也待完善董事的义务是董事责任产生的前提董.,,事违反其义务必须承担相应的民事责任包括对公司的民事责任和对第三人的民事责任对,,。于前者公司法作出了一定规定对于后者的规定则相当缺乏关键词爹事注意
2、义务忠实义务民事责任,“,,现代股份有限公司中企业所有权与经营管公司与董事间之关系除本法另有规定外依民,,。”理权相分离股东大会权限弱化董事会权限强法关于委任之规定董事因委任关系成立而处于,、。。、←化已成为越来越突出越来越普遍的现象伴受任少的地位,、随董事会权力的日益扩张强化董事的义务责我国现行立法没有对公司与董事关系的性质.,.,任既是健全公司内部制衡机制的必然要求也作出规定学者对此性质认识不尽一致多数学。是现代各国公司法的普遍做法《中华人民共和国者主张引进委任说来说明公司与董事的关系卜,公司法》(以下简称《公司法》)虽规定股东大会也有学者主张采纳
3、英美法系的做法赋予董事作.,,是公司权力机关处于支配地位董事会作为股为公司代理人和受信托人的地位产对此笔者赞,,,东大会决议的执行机关处于被支配地位但实同多数学者的观点认为以委任解释公司与董事,。⒈践中董事会与股东大会权力倒置的现象十分突关系说明董事的地位比较符合我国立法传统,、、出《公司法》虽对董事等经营者的义务责任作二董事的义务,,,出了规定但内容尚不全面本文拟结合国外立在国外尽管由于法律传统和各国法律具体,、,,法对董事的义务责任进行分析并对我国公规定不同导致英美法系和大陆法系对公司与董。,司法相关内容的进一步完善作粗浅的探讨事关系的性质认识不同
4、但关于董事义务内容的、,,一公司与董事关系的性质规定则基本一致即董事执行职务时对公司负、,rutyoaeutyo要正确认识董事的义务责任必须首先明有注意义务(DfC)和忠实义务(Df,。确公司与董事间的法律关系对于该法律关系的Loyalty),,。性质英美法系一般视之为信托关系董事对于(一)董事的注意义务根据英美法系关于董。,,公司具有代理人和受托人的双重身份大陆法事注意义务的规定在公司管理过程中由于缺,,系则多视为委任关系如《日本商法》第254条乏注意或勤勉而给公司造成损失的董事须承担:“,。·第3款规定公司与董事间的关系依照有关委责任美国《示范公司
5、法修订本》第830条以”。:任的规定台湾公司法第192条第2款也规定成文法的形式对董事注意义务的判断标准作出规71,:“,,;定即董事履行义务必须→怀有善意←像一在这一方面引进国外关于董事注意义务的规定,个正常的当心的人在类似的处境下应有的谨慎那对增强董事敬业精神加强其责任心可谓至关重,。,;样去履行责任↑采用良好的方式即是他有理要此外由于《公司法》缺乏董事注意义务等。”,由相信符合公司最佳利益的方式英国1986年规定也给中国内地企业赴香港上市造成一定障。.颁布的《破产法》第214条第4款也有类似规定碍因为香港公司法对董事的法律责任规定得相:,,注意义
6、务要求董事在作出经营决策之前应当当详尽公司法中公司责任的立法是以董事责任、,;了解所有相关的可以合理得到的重要信息合为中心的香港联合交易所上市规则也要求公司,,。,理地了解不同的决策方案决策事项愈重要对章程对此有明确规定为适应此要求国务院证.。⒈1994了解和考虑决策方案的要求程度就愈高董事券委员会和国家经济体制改革委员会于年,“怠于履行作为董事的最基本的注意义务不得以发布了关于执行《到境外上市公司章程必备条“””,:口;1自己是挂名董事为借避免承担责任重大款》的通知该《章程必备条款沐第15条规定“交易事项之决策董事们必须熟悉情况并遵循正当公司董事⋯⋯
7、有责任在行使其权利或者履行义,;程序原则董事的注意义务的范围及程度在很大务时以一个合理的谨慎的人在相似情形下所应。、。”⒉程度上由公司所从事的业务性质所决定表现的谨慎勤勉和技能为其所应为的行为既,“,董事的注意义务大陆法系称为善良管理然内地在香港上市公司的董事负有注意义务可”,,人的注意义务如根据日本民商法律的有关规以说在内地的公司的董事也应该负有同样的义,,。定董事负有遵守既定宗旨认真负责地做好各务。不论个人经历与能力如。“项经营管理工作的义务(二)董事的忠实义务鉴于管理不善(过,,何只要是董事就必须熟悉公司的经营管理业失)的危险性并没有经理人员不公
8、正对待股东,,。”,⒊务董事不能因为自己是财务出身而说不懂经营(不忠诚)的危险性大所以各国法律
