第26章之八、走私、贩卖、运输、制造毒品罪

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1、第二十六章妨害社会管理秩序罪第七节危害公共卫生罪一、走私、贩卖、运输、制造毒品罪一、走私、贩卖、运输、制造毒品罪的概念和构成特征(一)客体特征(二)客观特征(三)主体特征(四)主观特征二、走私、贩卖、运输、制造毒品罪的司法认定1．毒品数量的计算。2．本罪中贩卖假毒品的行为与诈骗罪。3．关于把假毒品误认为真毒品贩卖的定性。4．本罪与非法持有毒品罪的区别5．关于本罪的共犯。三、走私、贩卖、运输、制造毒品罪的处罚一、走私、贩卖、运输、制造毒品罪的概念和构成特征走私、贩卖、运输、制造毒品罪，是指违反国

2、家毒品管理法规走私、贩卖、运输、制造毒品的行为。走私、贩卖、运输、制造毒品罪的构成特征是：(一)客体特征本罪的客体是国家毒品管理制度，而本罪中走私毒品的行为还侵犯了国家进出口管理制度。本罪的犯罪对象是毒品。所谓毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺、吗啡、大麻、可卡因等国家进行严格管制的能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药物。(二)客观特征本罪客观方面，表现为行为人实施了走私、贩卖、运输、制造毒品这四种行为之一。走私，其含义与走私罪中的“走私”相同，只是本罪中走私的内容是毒品；贩卖，即买卖毒品；运输，

3、是指将毒品由一地运往另一地；制造，是指违反国家毒品管理法规，对毒品原料加工、提炼、配制成为可供人吸食、注射等含毒物质。本罪为选择罪名，如果行为人实施了前述四种行为中的某一种或某几种，则根据具体实施之行为对其确定罪名。(三)主体特征本罪的主体既可以是自然人，也可以是单位。根据《刑法》第17条第1款之规定，已满14周岁不满16周岁具有刑事责任能力之人实施贩卖毒品行为的，应以本罪论处。此外，本罪主体既可以是我国内地公民，也可以是港、澳、台地区公民或者外国人和无国籍人。(四)主观特征本罪在主观方面为故意

4、。因此，如果行为人在不知情的情况下实施了运输毒品等行为，不能以本罪论处。本罪行为人的目的与动机如何，并不影响本罪的成立。二、走私、贩卖、运输、制造毒品罪的司法认定在司法实践中，处理本罪时主要应注意以下几点：1．毒品数量的计算。根据《刑法》第347条第7款之规定，对多次走私、贩卖、运输、制造毒品而未经处理的，其毒品数量累计计算；根据《刑法》第357条第2款之规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造的数量计算，不以纯度折算。2．本罪中贩卖假毒品的行为与诈骗罪。如果行为人制造假毒品出售，或者

5、明知不是毒品而假冒毒品卖给他人的，此种情况从行为人的主客观情况来分析，行为人只是利用假毒品骗取他人钱财，更符合诈骗行为的特征，应对其以诈骗罪论处。3．关于把假毒品误认为真毒品贩卖的定性。对此应以刑法上的错误理论来解决。此种情况下行为人主观上具有犯本罪的故意，客观上实施了贩卖行为，仅仅因为发生了错误认识而卖出了假毒品，因此，对其仍应以贩卖毒品罪(未遂)论处。4．本罪与非法持有毒品罪的区别非法持有毒品罪，是指违反国家毒品管理法规，非法持有毒品且数量较大的行为。实施走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪行为

6、，一般都会持有毒品一段时间。但二者的区别在于：(1)客观表现不同。本罪的行为特点是各种形式的“持有”；而走私、贩卖、运输、制造毒品罪的行为方式限于“走私、贩卖、运输、制造”四种。虽然走私、贩卖、运输、制造毒品的过程中行为人也可能有“持有”毒品的行为，但该种附带的持有行为被主行为所吸收，不能独立成罪。(2)成立犯罪的标准不同。本罪属于数额犯，须行为人持有法定数量的毒品才构成犯罪；而走私、贩卖、运输、制造毒品罪属于行为犯，只要行为人实施了走私、贩卖、运输、制造毒品的行为之一，不论数量多少，便足以成立

7、犯罪。5．关于本罪的共犯。除了按一般共同犯罪的理论解决本罪的共犯问题以外，还应注意两种特殊情况：(1)根据《刑法》第349条第3款之规定，犯包庇毒品犯罪分子罪与窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪而事先通谋的，以走私、贩卖、运输、制造毒品罪的共犯论处；(2)根据《刑法》第350条第2款之规定，明知他人制造毒品而为其提供制毒物品的，对行为人应以制造毒品罪的共犯论处。三、走私、贩卖、运输、制造毒品罪的处罚对本罪的处罚分以下几种情况：一、根据《刑法》第347条第2款和最高人民法院《关于审理毒品案件定罪、量刑标

8、准有关问题的解释》(2000年4月20日)的规定，犯本罪而有下列情形之一的，处15年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(1)走私、贩卖、运输、制造鸦片1000克以上、海洛因或者甲基苯丙胺50克以上或者其他毒品数量大的；(2)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(3)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的。(4)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的。(5)参与有组织的国际贩毒活动的。二、根据《刑法》第347条第3款之规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片200克以上不满1000克、海洛因或