欧洲民法典草案及其对我国民法典制定的借鉴意义(1)论文.doc

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1、欧洲民法典草案及其对我国民法典制定的借鉴意义(1)论文关键词:欧洲民法典草案；我国民法典制定；借鉴意义内容提要:欧盟经济一体化导致在私法领域需要实现交易规则的一体化。为此，欧洲民法典研究所与欧盟现行私法研究所共同起草了一部“欧洲民法典草案”。该草案无论是在结构上还是在具体内容上都颇有特色。我国应从该法典民商合一的方法、大陆法系与英美法系融合的方法等多个方面借鉴其有益经验。一、欧洲民法典草案制定背景自欧共体成立之时起，欧盟及各成员国便努力追求着内部市场的自由流通，为推动“单一市场”的构建而不懈努力。1958年1月生效的《罗马公约》使欧盟进行了实质上的统一，1991年签署的《马斯特里

2、赫特条约X1997年签署的《阿姆斯特丹条约》、XX年《尼斯条约》的签署及XX年《里斯本条约》的签署，则进一步推动了欧盟的统一。{1}然而，私法作为调整市场内货物、人员、服务、资本的自由流通和规范自由商业交易的法律，与“单一市场”的构建有着天然的内部联系。可以说，私法的完善可以减少交易中的障碍，从而促进市场经济的发展。自八十年代以来，欧盟逐渐意识到要真正构建一个内部自由流通的“单一市场”，除了货币的不统一外，私法多样性也将阻碍“内部市场”构建的进程。同时，现代私法对“弱势群体”保护的不断加深也使欧盟不得不考虑对私法领域的干预。｛1｝于是，欧盟逐步通过“条例”和“指令”等形式对私法的

3、多样性进行调整。由于条例具有完整的约束力及普遍的法律效力，其颁布受到很大限制，且由于成员国私法差异较大，因此，如果只能取得最低限度的协调，欧盟一般采用指令的形式；成员国则必须在规定的期限内将指令转化为内国法。这既可以使成员国法律维持一定的共性，又得以保留一定的差异性，是为“最低限协调”。｛2｝至今，欧盟在私法上颁布的指令约有二十个，在一定程度上促进了各成员国间私法的融合。但是，以“指令”形式为主的私法统一有着自身的缺陷，并不能满足欧盟对私法一体化的需求。首先，指令必须由各个成员国自主选择适用，从而使得各国在实施“指令”时并未真正统一，在一定程度上甚至可以说，这种由各成员国自行选择

4、的方式使各国立法更加多元化；其次，指令所涉及到的私法领域有限，且非常的分散，再加上几乎所有的指令都仅涉及到消费者保护法,因此很难真正体现私法的价值与概念。而最为关键的是，因为欧盟成员国缺乏共同的法律背景，指令的概念与术语等并不一致、协调，这些不一致和不协调，导致各成员国对“指令”实行标准的多样性，严重阻碍了私法的真正统一。｛3｝因此，为促进欧盟境内资本、人员、货物与服务的自由流通，需要在更加广泛领域内实现私法统一并采取更加协调的统一形式。｛3｝为此欧盟议会于1989年5月第一次提出了构建“欧洲民法典”这一设想｛4｝,但该设想在当时并未得到广泛响应，法理学学者则更多地质疑欧盟是否有

5、权力来颁布这一民法典。但在“单一市场”经济发展要求的推动下，欧盟于1994年5月再次提出构建一部民法典的设想｛5｝□而作为制定民法典的最重要的一步，便是制定一部完整的合同法。为此，在丹麦教授•兰德所领导的欧洲合同法通则委员会的努力下，经过近20年的努力，最终在XX年起草完成《欧洲合同法通则》。｛6｝但是，该通则仅仅涉及了合同法的总则或一般性规则部分，对于各个具体合同如买卖、服务合同等以及传统民法典其他领域如所有权、担保等制度并未涉及。因此，该通则对促进欧盟“单一市场”的作用有着一定的局限性。为加快欧盟私法的统一，XX年，欧盟委员会制定了《进一步协调欧洲合同法的行动计划》。在这份“

6、行动计划”中，欧盟第一次提出了构建一套《共同参照框架》的计划，从而建立起一套共同的欧洲合同法规则和术语。XX年，委员会又通过了“欧洲合同法以及对现有法的修正：下一步的道路”,从而再次确认了“行动计划”中所提出的设想与计划，并明确表示将于XX年完成《共同参照框架》的准备工作。为响应欧盟起草一部统一的欧洲民法典的号召，德国奥斯纳布吕克大学教授冯・巴尔在前述兰德委员会的基础上于1998年成立了“欧洲民法典研究所”。该研究所由负责各个具体民法制度起草的工作组组成。如买卖、服务与长期合同工作组负责起草买卖合同、服务合同、商事代理、特许经营与经销以及委托合同等；合同外责任及赠与工作组负责起草

7、侵权法与赠与合同；动产租赁合同工作组负责起草租赁合同；动产转让工作组负责起草动产转让法；担保工作组负责起草人的担保与物的担保；信托工作组负责起草信托法等。{7}9随后，欧洲民法典研究所与欧洲现行私法研究所在XX年初共同设立编辑与校订工作组，专门负责将欧洲民法典研究所与欧洲现行私法研究所的起草成果进行编撰、整理，以形成欧洲民法典样本。他们于XX年3月最终完成了《欧洲民法原则、定义与示范条文》，以下简称“欧洲民法典草案”){8}欧洲民法典草案远远超出了欧盟对构建一套统一私法术语和合同