外包工程的法律风险与防范-论文.pdf

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1、外包工程的法律风险与防范唐嫣济南市长清区供电公司山东济南250000【摘要】在电力工程建设任务繁重、人力资源相对不足的形势下，供电企业合理运用外部资源将工程中部分项目或者小型项目委托给相关单位来完成的工程随之增多。外包工程所体现的法律关系是一种承揽法律关系，即承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并给付报酬。【关键词】外包工程承揽法律风险防范措施中图分类号：TL372+．3文献标i,q~i-q：A文章编号：1009—4067(2013)21—244一O1一、承揽的法律特征合同中明确各自的安全生产管理职责，或者未

2、对承包单位、承租单位的(一)承揽法律关系的标的是一定的工作成果。承揽关系是完成_T安全生产统一协调、管理的，责令限期改正；逾期未改正的，责令停产作的法律关系，这种法律关系，以承揽合同的设立为前提，合同设立的停业整顿”。由上述规定得知，生产经营单位并非与承包单位、承租单位目的是完成一定的工作，工作完成的标志是工作成果的产生。签了安全生产管理协议就万事大吉，还必须对承包单位、承租单位的安(二)承揽关系是承揽人以自己的技术、设备和劳力独立完成工作，全生产统一协调、管理，否则将存在法律风险。这是承揽关系的人身性表现。因此，承揽人必须以自己的技术、设备

3、、(四)安全管理协议中免责条款无效。劳力为定作方完成工作，并承担工作不能完成的风险责任。《合同法》第五十条规定，“合同中的下列免责条款无效：(一)二、在承揽中存在的主要法律风险造成对方人身伤害的；(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的”。(一)外包队伍无资质或无相应资质，发包人将存在承担责任的法《安全生产法》第四十四条第二款规定，“生产经营单位不得以任何形式律风险。与从业人员订立协议，免除或者减轻其对从业人员因生产安全事故伤亡《建筑法》第二十九条规定，“禁止总承包单位将工程分包给不具备依法应承担的责任”。第八十九条规定，“生产经营单位与从

4、业人员订立相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”。第六十五协议，免除或者减轻其对从业人员因生产安全事故伤亡依法应承担的责条规定，“发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的，或任的，该协议无效；对生产经营单位的主要负责人、个人经营的投资人者违反本法规定将建筑工程肢解发包的，责令改正，处以罚款”。处二万元以上十万元以下的罚款”。所谓定作过失，是指定作人对定作任务本身存在过失，即承揽事项(五)应当进行招标未招标。违法或明显存在侵害他人权利的可能性，如非法加工危险品。所谓指示《招标投标法》第四十九条规定，“违反本法规定，必须

5、进行招标的过失，是指定作任务本身正当，而在承揽人完成承揽事项的具体指示中项目而不招标的，将必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式存在过失，如在承揽事项中指示承揽人使用不合格的材料或指使承揽人规避招标的，责令限期改正，可以处项目合同金额千分之五以上千分之用危险的方法制作或强迫承揽人违反规律蛮干，导致承揽人自身受到损十以下的罚款；对全部或者部分使用国有资金的项目，可以暂停项目执害。所谓选任过失，是指定作人对承揽人的选择具有明显过错，如明知行或者暂停资金拨付；对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员承揽没有从业资格而选任。对于定作人的过失，

6、应由受害人负举证责任。依法给予处分”。定作人若能证明自己没有过失的，不承担赔偿责任。三、外包工程法律风险的防范措施(二)在外包工程项目中，无偿帮工致人损害，发包人将存在承担(一)严格规范招标。按照《招标投标法》的规定，完善办理手续。责任的法律风险。(二)严格资质审查。根据《建筑业企业资质管理规定》和《建筑最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解业企业资质等级标准》，电力施工总承包企业资质分为特级、一级、二级、释》第十三条明确规定：“为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活三级，对每个等级的资质标准都做了明确的规定。电力企业在

7、发包电力动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重工程或生产业务时，应严格依据相关法律法规对承包企业资质类别和等大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院级进行审查，防止未达到资质标准的企业承包电力工程或生产业务。应予以支持。”()规范承发包合同和安全协议。在订立合同时，使用规范的合根据上述规定，义务帮工人身损害赔偿责任适用无过错责任原则，同示范文本和安全协议示范文本，一方面有助于当事人熟悉有关法律、即无论被帮工人有无过错，只要是义务帮工人在义务帮工活动中致人损法规，使承发包合同的签订符合法律规范的要求

8、，避免出现显失公平和害的，被帮工人就应当承担赔偿责任。但是，如果侵权行为系帮工人自违法规定，另一方面便于合同管理机构加强监督检查，提高合同的履约身存在故意或重大过失