商业银行破产原因立法设计研究-论文.pdf

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1、财经政法资讯2014年第3期学术探讨商业银行破产原因立法设计研究●路士忠’商业银行破产是市场经济环境下市场竞争的必然产物。但与一般企业相比，商业银行破产具有危险传染效应，可能引发系统性风险，甚至危及整个金融体系的稳定和安全，因此，宣告商业银行破产需要考虑各方面因素予以特别规定。而与世界各国成熟的银行破产立法与实践相比，我国没有明确而具体的商业银行破产原因，导致危机银行得不到及时处理，一旦信用破产，资产危机加剧恶化，损害公共利益，因而必须对商业银行破产原因进行严格界定，以使破产程序启动合法化。以及只能以某种实

2、物物品偿付债务等。一、商业银行破产原因的一般理论概述(二)商业银行破产原因(一)一般企业破产原因银行破产原因，是指银行丧失清偿能力我国现行破产法对破产原因采用的是或被监管机构认定丧失清偿能力，人民法院概括主义立法方式，《企业破产法》第2条规据以启动破产程序的法律事实。银行破产定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产原因的设定对监管机构和银行机构具有重不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能要意义，是银行破产启动与否的指示灯，是力的，依照本法规定清理债务。”依据本条，外界救助行为的截止阀，是存款保险机构等把破产原

3、因界定为“债务人不能清偿到期债接管、托管机构的介入点，是整个银行破产务”，“资不抵债”和“缺乏清偿能力”。只要制度的核心。债务人达到法定的条件，就可以被宣布破(三)商业银行破产原因的特殊性①产。银行破产原因之于企业破产的特殊性，对普通公司而言，只要债务人、债权人源于破产主体的特殊性。能够提出基本的证据来证明其无力偿债或从主体的行业地位看，在宏观经济领陷入财务困境，即除需要满足流动性标准域，银行业是高风险高负债行业，⑦一旦出现外，还需要满足资产负债表标准或者“明显风险，其将失去最有价值的资产——信用缺乏清偿能

4、力”。“明显缺乏清偿能力”，是(Confidence)，导致存款人对银行体系的信指债务人的资产状况表明其明显不具有清任危机，危及金融体系的稳定，其系统性风偿全部债务的能力，具体表现为多次拖欠他险便会危及经济、社会甚至政治稳定。在社人债务长期不予归还，资产多为积压产品，会领域，银行除股东出资和经营收益之外的23学术探讨财经政法资讯2014年第3期资产主要是由金融机构代管的客户财产，包经营的价值，则会采取一系列挽救措施，尽括存款、投资和保费等银，其债权人大多是量防止其破产，促使其起死回生。主管机关自然人，如果处

5、理不当，极易引发群体性事如认为拯救该濒临破产的银行已不可能或端，甚至引发社会动荡。因此制定银行破产者已无必要，例如拯救费用大于清偿费用，原因要慎之又慎。或公众对该银行关闭反应不强或对其依赖从主体的业务特征上看，企业破产法第和需求不大，监管机构就放弃对该银行的拯134条规定不适用于银行破产：救，依法宣告其破产。我国《商业银行法》也首先，“不能清偿到期债务”不必然是银规定，对不能支付到期债务的商业银行，“经行破产原因。只有当银行在一段时间内持国务院银行业监督管理机构同意，由人民法续不能清偿到期债务时，银行才处于

6、破产状院宣告其破产”。态。实践中④，银行遇到支付困难时通常通国家正是出于银行破产的特殊性和公过同业拆借、申请最后贷款等方式融资应付共利益的考虑才尽量对濒临破产的银行实流动性危机。例如我国在银行遇到流动性行充分的救助，尽量避免银行破产清算给社风险尤其是流动性不足的时候，人民银行可会所造成的巨大损失。普通企业只要资不以通过履行“最后贷款人”职责向危机银行抵债，不能偿还到期债务，一般就可实施破提供流动性贷款或再贴现，解决银行的临时产，但对金融机构而言，即使达到了破产法性资金短缺。规定的破产条件，监管当局首先考虑的

7、也是其次，“资不抵债”也不必然是银行破产如何救助或安排购并，尽量使之度过难关，原因。对银行而言，其主要是通过吸收存款不到迫不得已，一般不会轻易让其破产。银来开展业务的，是典型的负债经营企业，④依行破产原因如果单纯地如一般企业一样适巴塞尔协议的有关规定，银行的资本充足率用“支付不能”和“资不抵债”，就可能出现不只要达到8就被认为是资本充足的(而其协调、操作性弱等弊病。一般企业破产原因他企业的资本比例大多都在4O9／6到5OAo)。即“支付不能”和“资不抵债”应该以更广泛资不抵债是普遍现象，也就是说资不抵债的意

8、义层面为银行破产原因体系所吸收，成为银行未必不能清偿到期债务，因为它还可通“资产负债表标准”和“流动性标准”。过发放贷款来产生效益，也可以通过继续吸二、各国商业银行破产原因立法的考察收存款来增强流动性，这是银行与一般企业和借鉴的最大区别。同时，在资不抵债(债务超过)的认定标准中，债务总额的计算并没有区分(一)英美法系国家商业银行破产原因是否到期，而是一并纳入，这对于以未来支立法付承诺作为派生存款基础的银行业来说，