论商誉与驰名商标保护——兼评我国《商标法》对驰名商标的规定-论文.pdf

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1、第27卷第5期烟台大学学报(哲学社会科学版)Vo1．27No．52014年9月JournalofYantaiUniversity(PhilosophyandSocialScienceEdition)Sept．2014论商誉与驰名商标保护兼评我国《商标法》对驰名商标的规定李阁霞(烟台大学知识产权研究院，山东烟台264005)[摘要]保护消费者权益和商标所有人商誉是现代商标法的两大价值目标，商标权是“商誉财产权”。驰名商标的概念实际上对商标“知名度”的要求并不高，只要商标在被控侵权的商品或服务领域为相关公众所知，该商标在该领域就

2、是“驰名商标”。商标驰名与否不以是否注册作为确立其保护范围的依据，而是以其商誉所覆盖的领域确定其保护范围。与TRIPS协议一样，我国商标法实际上依然系采用“混淆理论”而非“淡化理论”保护驰名商标。[关键词]商誉；驰名商标；知名度；混淆理论；淡化理论【中图分类号]D923．43[文献标识码]A[文章编号]1002．3194(2014)05-0036．102013年8月30日，十二届全国人大常委识并不会随着新《商标法》的颁布而发生根本会第四次会议审议并通过了《中华人民共和国性的改变，因为我国长期以来实行的“重注册商标法》(以下简

3、称《商标法》)修改草案，这是而轻使用、重标记而轻商誉”的商标制度依然我国《商标法》自1982年颁布以来的第三次修如故。本文试图通过对商誉、驰名商标概念及改。新《商标法》的修改对驰名商标的保护做其保护的分析，对我国驰名商标“认定”和保护了较大调整，明确指出驰名商标的认定只应作历史和现状的梳理，来揭示商标与商誉的关系，为“事实”认定，尤其是规定了“驰名商标”不得指出驰名商标保护的全部根基就在于商誉，商作为广告宣传使用。新《商标法》对驰名商标誉决定了商标“驰名”的范围，商标驰名与否以保护的修改被认为是对驰名商标“异化”现象及“驰名

4、”的范围与商标是否注册没有任何关的纠正，引来学界和舆论上的一致赞扬，尤其是系，而商誉的动态性和复杂性使得商标“驰名”“驰名商标”以后不得作为广告宣传使用，对驰与否的“认定”也必然是动态的、可变的，从而名商标的“异化”具有釜底抽薪的作用，因为这使驰名商标由“荣誉异化”回归“商誉理性”。会打消绝大部分经营者请求认定“驰名商标”一、商誉与商标的积极性。长期以来，在“驰名商标”这个概念上，无论是在理论上还是在实务中，无论是在专“商誉(goodwil1)”概念最早是在会计学领家学者还是在普通消费者心中，都承载了太多域使用，在普通法上，

5、最早从法律角度对“商本不属于商标功能和价值的内容，而且这一认誉”概念进行界定是1810年英国的Cruttwell[收稿日期]2013—12—21[作者简介]李阁霞(1975一)，女，山东莱西人，法学博士，烟台大学知识产权研究院讲师，主要研究方向为知识产权法。第5期李阁霞：论商誉与驰名商标保护——兼评我国《商标法》对驰名商标的规定37案。在该案的判决中，大法官Eldon指出，“商来源、保证品质同一以及用作投资或广告等。誉”是指“老顾客倾向于去老地方的可能性”。④在现代经济条件下，商品和人员的流通已使得随着经济的发展，商业经营模

6、式开始发生变化，消费者无法再通过固定的地点来判断商品或服法官们倾向于将商誉的内涵予以扩展，商誉不务的来源，商标就成为消费者据以判断的工具。再必须与特定的地点相关联。1841年，Joseph商标可以指示不同商品或服务的来源，降低消Story法官对商誉的概念作了比Cruttwell案更费者搜索的成本，而消费者的选择又可以刺激为详尽的阐述，并被其后的无数案件所引用：生产者保持商品的品质，从而保证标注同一商“商誉是企业取得的，超越其资本、股票、基金标的商品具有品质同一性。同时，现代商业经及可使用的财产价值的优势或者利益，是普通营离不

7、开广告，经营者在进行广告宣传时通常大众的惠顾和鼓励带来的结果，根据其经营地只能通过商标来指代自己的商品或服务，商誉点的不同，这种惠顾和鼓励可能来自于那些忠的建立在很大程度上也依靠广告营销，所以商诚的顾客，或者来自于其在公众中的名望，或者誉就与商标更加密切地关联在一起。来自于其基于技能或影响或守信所获得的信商标的上述功能带来了现代商标法的两大誉，或者来自于偶然的环境或需求，甚至是过去价值目标——保护消费者权益以及保护商标所的偏好或者成见。”②有人利益。正如美国联邦最高法院在1992年商誉与商标如影随形，但商誉并不仅仅系的Tac

8、oCabana案中，就重申了1946年参议院于商标。虽然商标在历史上出现得很早，但对在关于兰哈姆法的说明中强调的该法案的两个其真正产生需求却是在大规模商品经济发展起主要目标：“任何商标法的目标都是双重的。来之后。在此之前，零星的商业行为大多不需其一，保护公众利益，它使公众可以确信，其凭要商