职务侵占罪与贪污罪比较研究.doc

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1、职务侵占罪与贪污罪比较研究职务侵占罪与贪污罪比较研究内容摘要职务侵占罪与贪污罪是司法实践中的多发犯罪。司法机关在办案过程屮，经常会遇到难以认定的问题。本文拟对这二者在主体、客体和客观方血作了比较研究，打破了旧思维，指出了二者最人的区别是主体的不同，并对职务侵占罪与贪污罪法条之间的关系进行了阐述，希望对实务有所裨益。八C”一M—刖H全国人人常委会《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》增设了以“公司、企业人员”为主体的侵占罪，同时规定公司、企业屮的国家工作人员利用职务上的便利侵占木单位财物的，以贪污罪定罪处罚，实际上把贪污罪的主体缩小了。由此开始，贪污罪与职务侵占罪的界限问题，就成为刑法理论与实务

2、的热点难点问题之一。修订后的我国刑法第二百七十一-条第一-款扩人了职务侵占罪的主体范I韦I，规定“公司、企业或者其他单位的人员”，利用职务上的便利，将木单位财物非法占为已育，数额较人的，构成职务侵占罪。同时，在同条笫二款规定：“国有公司、企业或考其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业或者其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照刑法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。”在司法实践小，贪污罪与职务侵占罪的界限问题，继续成为争论的焦点。从日前刑法理论著作和实践操作的情况看，职务侵占罪与贪污罪的区别木人从以儿个方面作了比较研究：一、职务职务侵占

3、罪与贪污罪的主体比较（一）贪污罪的主体根据刑法第382条以及第93条之规定：贪污罪的主体包括这样几种类型:1、2、国家机关工作人员。即国家机关中从事公务的人员。准国家工作人员。（1）国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员；（2）国家机关、国有•公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、人民团体委托，管理、经营国有财产的人员;（3）具他依照法律从事公务的的人员；3、受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托,管理、经营国有财产的人员。从法律的规定可以看岀：贪污罪主体具有二个基木特征：一是贪污罪主体所属单位的性质必须是国家或国有的，或者是国家机关或国有公司、企业

4、事业单位、人民团体的工作人员，或者由上述国家（或国有）单位委托或派出的人员。二是贪污罪的主体必须是从事公务的人员，而不包括从事劳务的人员。只有同时具备上述二个条件，才可能成为贪污罪的主体。（二）职务侵占罪的主体职务侵占罪构成要件的主体也是特殊主体，即公司、企业或考其他单位的人员。但不包括国有公司、企业或具他国有单位屮人事公务的人员，以及国有公司、企业或具他国有单位委派到非国有公司、企业或其他单位从事公务的人员。司法实践屮，对于本罪主体的认定需要注意以下几个问题。如何理解“其他单位的人员”具体含义。“其他单位的人员”主要包括两类人员，--类是集体单位的人员，如村民委员会委员，另一类是群众性组

5、织的人员，如居民委员会、民办学校、民办医院等等。考虑到职务侵片罪与贪污罪在犯罪构成要件方面的联系和区别，二考的犯罪主体在某种意义上具有一定的对立性，因此不妨采取反面排除的法则，即凡是不符合贪污罪主体的有关单位的人员，即《刑法》第九十三条规定的国家工作人员和《刑法》第三百八十二条第二款规定的“受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员”以外的有关单位的人员，均可成为职务侵占罪的主体，难以归属到“公司、企业”里血去的，可以归类到“其他单位的人员”c这种反血排除的法则，司法实践屮比较容易应用。贪污罪的主体是国家T作人员和受国有单位委托管理、经营国有财产的人员，而职

6、务侵占罪的主体是公司、企业或者其他单位中排除上述两类人员的，其他人员。以主体身份作为标准，贪污罪与职务侵占罪的区分的原则是：国家工作人员（即国家机关中从事公务的人员），国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员，国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、补•会团体从事公务的人员，其他依照法律从事公务的人员，以及2虽非国家工作人员，但受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利非法侵占木单位财物的，-•律以贪污罪定罪处罚；其他情况下的利用职务上的便利非法侵占•木单位财物（不论财产性质如何）的行为，依照刑法第二百

7、七十一条第一款规定的职务侵片罪定罪处罚。例如，国家机关，国有公司、企业、事业单位，人民团体屮不具有国家T作人员身份（包括以国家工作人员论）又未受委托管理、经营国有财产的一般劳务人员，即使利用自己的职务便利条件非法占有本单位的公有财物，也不能以贪污罪论处。二、职务侵占罪与贪污罪的客体的比较职务侵占罪是指公司、企业或考其他单位的人员，利川职务上的便利，将木单位的财产非法占为U有，数额较人的行为。其侵犯的客体是公司、企业或者其