限制“涉黄”短信的法律问题

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1、第23卷第4期湖北函授大学学报Vo1．23．N0．42010年8月JournalofHUBEICorrespondenceUniversityAug．2010限制“涉’短信的法律问题李耀杰(华东政法大学，上海200042)【摘要l限制“涉黄”短信需注意的法律问题是，限制短信功能与保护通信自由和通信秘密之间存在着冲突，许多受到限制的“涉黄”短信实际上不具有社会危害性。在特定情形下，唯独达到淫秽程度的“涉黄”短信可被认定为违法。而只有法院与公安机关有权对此进行界定，电信运营商需正确定位自身的角色。【关键词l“涉黄”短信；

2、通信自由和通信秘密；违’法J挫；界定权【中图分类号JD921【文献标识码lA【文章编号J1671-5918(2010)04—0057-04doi：10．3969／j．issn．1671．5918．2010．04．028I本刊网址Jhttp：／／www．hbxb．net不久前，中国移动上海分公司推出了一项举措，对手机短指信函，而且包括电话、电报、电传等通讯手段”。通信行为的信进行先期过滤，一旦发现不良信息，上海移动将暂停发送号本质，即为公民表达意见，彼此进行联系的手段。码的短信功能，并将号码移交给有关部门，由其作进一步

3、处置。手机是近十余年逐渐普及的通信工具，手机短信也已成为近年，在手机短信领域，确实存在有关人员发送“涉黄”短信的基本的通信方式，其主要是以手机为媒介，通过编辑文字信息现象，对手机的使用环境造成了消极的影响。如何治理“涉黄”的形式，向对方传达自己的意愿。发送短信目的是向特定的受短信?国内的电信运营商各显神通：上海、北京、沈阳、广东等体传达自己的意思并不希望公之于众，这在本质上与传统的信各地电信运营一般的做法是，事先预设好关键词，即“涉黄”的件是一致的。与信件相比，手机短信只是借助了新的通讯技认定标准，并限制“涉黄”短信

4、发送号码的短信功能。术，令其更为方便、快捷，但这无法改变发送手机短信属于通信那么，“涉黄”的手机短信应该受到限制吗?电信运营商有行为的本质属性。权暂停或终止用户短信功能吗?以上海移动为例，该项举措一(二)宪法和法律对通信自由和通信秘密的保护向手机短出台，便在全国掀起了轩然大波，引起了各方的广泛争论。支信领域扩展持者认为，黄色信息存在一天就危害社会，危害青少年一天，而何谓通信自由和通信秘密?较一致的解释是，通信自由和这项措施可以减少“黄色”短信数量，提高人们的整体文明程通信秘密是公民依法享有的通信不受侵犯的权利，是受宪

5、法确度。反对者认为，电信企业无权限制公民的通信行为，短信监认和保护的公民基本权利之一。现行《宪法》第四十条的规定，控很难把握，且“涉黄”的手机短信不是当前治理的重点。有的“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。反对者甚为偏激，“这种做法简直就是公权力侵犯私权利的典除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察型做法!～如何界定黄色?人家小情人互相发些调情的短信机关依照法律规定的程序对通信进行检查外，任何组织或者个弄不好也要被你们停机了?”人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”另外，对“

6、涉黄”手机短信究竟该作何处理?可否暂停其手机的《邮政法》、《全国人民代表大会常务委员会关于维护互联网安短信功能?电信运营商是否有权限制公民的通信自由?这是全的决定》等法律和行政法规做了细化的保护。而通信技术的当前治理“涉黄”短信的较为普遍的法律问题，也曾引起全国广不断更新使得通信权的保护愈加复杂，研究通信权的保护更需泛的关注。而治理“涉黄”短信过程中的“涉黄”标准如何界定?要一个发展的眼光。谁享有界定权?电信运营商在其中要扮演什么角色?这些问现在的问题是，通信自由和通信秘密保护的范围是否包括题尚未有过专门的研究，而新

7、出台的《最高人民法院、最高人民手机短信?在1982年修改宪法时，通信主要是指狭义上的。检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复1982年宪法对于通信自由和通信秘密的保护侧重于书面的通制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干信。但笔者认为，在当前手机短信已成为基本通信方式的背景问题的解释(二)(以下简称“两高解释(二)”)也恰恰回避了这下，宪法和法律关于通信自由和通信秘密的保护需逐步向手机些问题，这在一定程度上影响了“涉黄”短信的治理对策，也影短信领域扩展。首先，发送手机短信的行为具备通信

8、行为的属响了实践中“涉黄”短信的处理效果。性，短信与书信都是公民进行社会交往的方式，两者没有本质一的区别，只是传播媒介不同。其次，手机已经成为公民不可或、限制短信功能与保护通信自由和通信秘密的冲突电信运营商治理“涉黄”短信面临的一个很大难题是如何缺的通信工具，短信为公民自由传递信息的重要方式，公民对处理好限制手机短信功能与保护公民通信自由和通信