论独立董事制度与商业银行治理

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1、LegalSystemAndSociety2131D年]月(下){I}Ij占缸金论独立董事制度与商业银行治理龙艳阳摘要基于商业银行特殊的治理目标和股权结构设计其独立董事制度形成内部通过相对控股股权结构安排，外部通过债务硬约束相结合的相对合理的治理模式，并试从专家专职式监督、商行独立董事有限责任合伙事务所、无限连带责任与尽职免责兼顾等方面推动商业银行独立董事治理的完善。关键词专家专职合伙事务所无限连带责任中图分类号：D922．29文献标识码：A文章编号：1009-0592(2010)03-052-02针对银行业的特殊情况，人民银行2002年发布了指引，对独中，不仅要有代表大股东

2、利益的董事，而且还要有代表中小股东立董事的任职资格、产生、任职和免职、独立董事的权利和义务等和债权人利益的独立董事。问题作了较为全面的规定。但现实表明，我国商业银行董事会及在一股的公司治理当中独立董事制度被认为是比较凑效的独立董事更多的是配合商业银行改革、上市及银行业监管等目治理机制，而将这一内部治理机制引入到商业银行当中，特别是的，是由行政力量推动而建立的，属于一种强制性变迁。针对这股权结构很特殊的我国商业银行中，是需要给其特殊定位的。对一现实及商业银行本身的特殊性，对商业银行独立董事的产生与于我国商业银行而言，股权集中度都较高(除了民生银行和浦发归责进行分析与创新设计，以

3、进一步完善商业银行的独立董事制银行)，并且第一大股东都是国有性质(国家股和国有法人股)，国度，推进商业银行的稳健发展。有控股股东才是实际控制者，由于自身目标函数与银行投资者利一、商业银行引入独立董事的价值益最大化目标之间的不一致性，他们完全有可能采取许多损害中英美法中的独立董事其实是非经营董事的又一称谓。独立小股东利益的行动。所以，商业银行引入独立董事首先就得独立董事是公司兼职的、不在其位而谋其政的董事，他们在公司中主于控股股东，形成一种相互制衡的机制。显然，在这种相互制衡要是发挥监督和智囊作用。的机制中，部分独立董事便代表了中小股东的利益，形成以部分对于商业银行而言，银行独

4、特的合约性质不仅要求银行治理独立董事为其代理人的中小股东利益集团与大股东相抗衡，使之必须照顾到存款人和股东的利益，而且要考虑到宏观经济稳定和实质上构成一种相对控股关系。金融体系安全。因为银行的其他利益相关者的利益比非银行组此外，银行资本结构具有不同于其他经济组织的特殊性，是织更加重要，而且金融恐慌的可能性意味着存款人对于银行比客高负债的金融服务性行业。其大量的资产来源于公众存款，因此户对于一般公司显然尤其重要。众多的研究成果认为银行公司对存款人利益的保护对维持银行的资本充实性，确保公众对银行的利益相关者均应参加银行公司治理的过程以避免大股东对小和金融安全的信心非常重要。因此，

5、笔者认为商业银行独立董事股东利益的剥夺。但若通过一个完全信息的两阶段动态博弈模中应该JJu入存款人的声音。这样，独立董事中既有与大股东抗衡型考察利益相关者共同治理模式下商业银行的公司治理绩效，结的中小股东的声音，又将债权治理也纳入银行公司治理中，从而果则示如果银行存款人在银行公司治理安排中获得更大权力形成内部通过相对控股股权结构安排，外部通过债务硬约束相结的话，那么将导致商业银行的公司治理绩效以及银行公司竞争力合的相对合理的治理模式。的下降。因此，由代表存款人利益的一个组织即独立董事群体参总之，商业银行的独立董事无需像以往我们强调的要绝对地与银行公司治理过程应是一个可行的制度

6、安排保持独立于公司及其所有利益相关者的超脱性，而只是独立于大二、商业银行独立董事的定位股东。因为独立董事也有可能成为银行事实上的客户，从某种意商业银行公司治理不仅要以股东利益最大化为出发点，还应义上说，任何人都与银行有着千丝万缕的联系。考虑到其经营行为的外部性着眼于所在国金融的稳定，并考虑到三、商业银行独立董事的归责其高杠杆性从内部更好地协调股东——债权人的利益，解决股东在中小股东持股比例有限、众多的公众存款人没有动力也缺间公平分配问题，从而起到保护债权人利益和降低银行风险的作乏能力监督银行的经营管理的情况下，我们有必要探讨相对合理用，即要保护所有投资者的利益。这就要求银行董

7、事会人员构成的为中小股东和存款人利益诉求提供通道的商业银行独立董事作者简介：龙艳阳，浙江师范大学法政公管学院民商法专业52LegalSystemAndSocioty{I}J占缸金己D113年3月(下)归责机制。股东和高管人员的关联关系，从而减少了独立董事对控股股东(一)4-家专职式和银行高管人员的依附性，独立董事独立行权的环境也得以改由于银行作为特殊的金融服务企业，对智力资本和管理经验善。的要求要高于资本密集型企业等非金融类企业，为了保证独立董(三)“无限连带责任”与‘‘尽职免责”兼顾事的履职质量，笔者