东道国的环境措施对征收的抗辩.pdf

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1、2015年3月缆‘法M．．2015第37卷第2期nodernLawScienceV01．37No．2文章编号：1001—2397(2015)02—0143—10东道国的环境措施对征收的抗辩刘俊霞(山东大学法学院，山东济南250100)摘要：随着国际投资的迅猛发展，东道国与外国投资者之间出现了一些利益冲突。东道国为保护本国环境免受投资活动的损害而采取的环境措施可以作为排除征收的例外理由，因为环境作为社会公共利益的一部分，构成了公民私权自由的边界，当然地阻却了某些干涉与阻碍私权行为的违’法J}生。当然，为避免环境措施的滥用，需要对其正当性提供证据加以证明。之所以考虑环境因素对定

2、性东道国征收行为的影响，目的在于保证更重要利益的优先地位，同时寻求东道国环境公共利益与外国投资者私人利益的平衡。关键词：环境措施；征收；抗辩；正当性证明；平衡中图分类号：DF964文献标识码：ADOI：10．3969／j．issn．1001—2397．2015．02．14近年来，国际投资条约仲裁(investmenttreaty要的利益的优先地位，最终达到可欲的平衡H。arbitration或treaty—basedinvestmentarbitration)的正当性屡遭质疑，原因是其过于偏袒私人投资者，一、环境措施可以不构成征收的抗辩理由导致东道国的公共利益与投资者的私人

3、利益失衡。①其中最为突出的一个表现是有仲裁庭将东道征收的认定标准包括单一效果说、单一目的国采取的环境措施认定为征收，并裁以高额补偿。说、二者兼顾说。如果仅从效果来判断，环境措施这样无疑束缚了东道国环境保护措施的实施，严重似乎符合征收的构成要件，因为投资者的财产价值限制了包括征收权在内的国家经济主权的行使，对确实被剥夺，实践中也有案例是这样认定的。然而东道国的公共利益极为不利。本文主要探讨东道将环境措施不加区别地等同于其他措施并不妥当，国的环境措施对国际投资条约中征收条款的抗辩，环境措施有其正当目的，可以排除其违法性，从而试图在正义的天平上认识、衡量投资活动中涉及的排除征收的

4、成立。随着环境自身及其与投资的相不同利益，并根据某种社会标准去保证其间最为重互影响被越来越多的人所认知，环境措施完全可以成为东道国实施环境管理权的正当理由以及应对收稿日期：2014—10—11环境征收案件的重要策略。基金项目：2014年度山东大学基本科研业务费专项资金项目“国际法的碎片化与国际投资争端的解决”(2014GN004)；2014年①参见：余劲松．国际投资条约仲裁中投资者与东道国权益度山东省法学会课题“国际商事仲裁与地方发展的协同性”保护平衡问题研究[J]．中国法学，2011，(2)：132—142；郭玉军．(SLs2014G42)论国际投资条约仲裁的正当性缺失及

5、其矫正[J]．法学家，2011，作者简介：刘俊霞(1985一)，女，山东烟台人，山东大学法学(3)：141—180；张光．论国际投资仲裁中投资者利益与公共利益的院讲师，山东大学博士后科研流动站研究人员，法学博士。平衡[J]．法律科学，2011，(1)：109—114；沈志韬．论国际投资仲裁正当性危机[J]．时代法学，2010，(2)：113一l19．】43现代法学(一)环境措施是国家主权的正当行使上，即一个拥有正当性的国家具有为了人民的利益作为主权行使的重要内容，国家有权确立自己而履行立法和行政功能并要求其臣民服从和支持的环境保护标准和环境发展政策，也有权颁布和修的权力。国

6、家要按照最有利于整体发展的方式来改环境法律法规，即使这些行为给投资者的利益带推动和处理各个组成部分之间的利益，这是社会契来了消极影响，也不需要对因此而造成的损失承担约赋予国家支配其各个成员的绝对权力J。为了补偿责任。换句话说，投资条约中的征收条款不能使国家的管理行为更合理有效，学者们和国际组织对抗东道国环境管理权力的正常行使。在MTDv．又提出了“善治”的要求。善治就是政府对公共生Chile案中，由于环境立法的变化，智利政府拒绝向活进行社会管理并使公共利益最大化的过程。社申请方颁发工程实施的许可证，对此仲裁庭指出，会公共利益作为公民私权自由的边界之一，当然地东道国修改立法时

7、，投资者并不享有抵挡法律效力阻却了某些行为对私权的干涉与阻碍的违法性。的特权。①同样，在Chemturav．Canada案中，仲裁这一善良的目的可以用来证明国家手段的正当性。庭指出加拿大环境部门中止申请方生产和销售林16世纪意大利的盖奇阿丁尼和德拉卡萨将其称为丹杀虫剂的行为只是国家行政管理权的正常行“国家的理由”。使。②这两个案件涉及的措施可能构成两种类型的环境是人类赖以居住的基本条件，直接决定着间接征收：管理性征收(regulatoryexpropriation)和人类的生存质量，尤其是在当前，人类活动给环境针对