试论军事刑法的基本原则.pdf

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1、试论军事刑法的基本原则【摘要】军事刑法是集刑法和军事法性质于一身的特别刑法。因此，军事刑法的一般原则由刑法和军事法的基本原则共同构成。军事刑法因其自身独特的价值追求和运行方式，在遵循普通刑法和军事法基本原则的同时，还应当探索适合自身特点的特有原则，以更好地发挥军事刑法的功能。宽严相济原则应当成为军事刑法的特有原则。【关键词】军事刑法；基本原则；宽严相济一、军事刑法基本原则的概念（一）基本原则基，为地基；本，为树根。基本即为根本。原则前面加上“基本”这个词作为定语，更将原则本身的核心含义“根本规则”中的根本

2、进行了再次强调，意为根本中的根本。因此，我们可以在此得出普遍意义上的“基本原则”的一个最主要特征，即基础性或本源性。也可以得出这样一个结论，对于原则来讲，没有基本原则就没有其他原则。所以，讨论军事刑法的基本原则的意义十分重大，体现在为整个军事刑法原则，包括军事刑法立法和司法原则的构建打下基础。（二）军事刑法的基本原则目前学界对于军事刑法基本原则的概念分歧主要在于是否把军事刑法的基本原则单纯认定为军事刑法的特有原则。[1]笔者认为，基本原则包含特有原则，但并不局限于特有原则，还应包括其他原则{1}.所以，将

3、军事刑法的基本原则与军事刑法的特有原则在称谓上严格区分是十分必要的。由此看来，可以将军事刑法的基本原则概括为能够反映军事刑法的本质内容和价值追求，并对军事刑法的制定和实施发挥普遍指导作用的基本行为准则。二、军事刑法基本原则的特征军事刑法的基本原则集中体现了军事刑法的基本精神，直接决定了军事刑事法律制度的基本性质、内容和价值取向{2}.它与一般法律原则一样也具有规范性、本源性、普适性和稳定性的特征。[2]三、军事刑法基本原则的内容军事刑法的基本原则可以概括为两个层次，即军事刑法的一般原则和特殊原则。由于军事

4、刑法不是独立的法律部门，同时横跨两大部门法—刑法和军事法，因而军事刑法既是刑法的有机组成部分，也是军事法的组成部分{2}.基于这一理论基础，笔者认为刑法的基本原则和军事法的基本原则也适用于军事刑法，从而成为军事刑法的一般原则。此外，不能忽视的是军事刑法也有其内在规律性和特殊性，因此还形成了军事刑法的特殊原则。一般原则在适用于军事刑法的时候，必然要结合军事刑法的特殊性加以变通；而军事刑法的特殊原则又不能与刑法和军事法的一般原则相矛盾。换言之，军事刑法应当在其基本原则体系指导下开展各项立法、司法活动，而这一体

5、系是由普通刑法、军事法的基本原则以及军事刑法的特殊原则三部分所构成。（一）军事刑法的一般原则1.刑法的基本原则军事刑法是普通刑法的特别法，当军事刑法的某一或者某些具体规则与普通刑法的具体规则相冲突的时候，按照特别法优于一般法的原理，应优先适用军事刑法。但是，当军事刑法的具体规则与普通刑法的基本原则相冲突的时候，就不能舍弃普通法的基本原则而优先适用特别法的具体规则，否则就突破了刑法上最基本的界限。这是因为军事刑法是刑法的有机组成部分，而不是独立于刑法之外的法律部门，军事刑法这一基本属性和法律地位决定了军事刑

6、法应当遵守刑法基本原则。因此，罪刑法定原则，法律面前人人平等原则，罪刑相适应原则这三个普通刑法的基本原则对军事刑法具有指导意义{2}.军事刑法的一般原则首先由刑法的基本原则构成，但是后者应当结合军事刑法的特点加以调整才能适用。[3]2.军事法的基本原则军事刑法是军事法的组成部分，因此，军事刑法还应遵守军事法的基本原则。然而目前理论界对于军事法基本原则的具体内容还没有形成统一的观点。[4]笔者基本同意李佑标教授在其所著的《军事法学原理》一书中提出的军事法的两个基本原则，即保障高度集中统一原则和维护国家军事利

7、益原则。[5]因此，按照逻辑学原理推定，这两个军事法的基本原则也应当是军事刑法的一般原则。（二）军事刑法的特殊原则军事刑法作为特别刑法应当遵循刑法和军事法的基本原则如罪刑法定原则，法律面前人人平等原则，罪刑相适应原则、维护国家军事利益原则和保障高度集中统一原则等，上述原则也都有深入探讨的意义。但是，军事刑法的特殊原则更能反映军事刑法的个性，更符合军事刑法实践的需要。因此，军事刑法的特殊原则部分是本文着重探讨的内容。1.军事刑法特殊原则的理论探讨目前，我国军事法学界对军事刑法特殊原则的内容界定还没有形成统一

8、的观点，但是基本上都同意把“军法从严”和“战时从严”作为军事刑法的特殊原则。[6]于此，笔者认为还有待商榷。（1）“军法从严”能否作为军事刑法的基本原则笔者眼中的“军法从严”是指军事法的制定、修改要比普通法更加审慎，执行要比普通法更加坚决，对于违反军事法的行为的惩罚也比普通法更加严厉。笔者认为，在建设法治社会的今天，一味地追求“军法从严”并不符合法治社会的发展方向和国家的军事利益，特别是军事刑法作为惩治军人犯罪的法律体系，对军