试论依法行政原则在我国的发展_刘伟.pdf

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1、政府与法治试论依法行政原则在我国的发展□刘伟（中国政法大学，北京100088）摘要：依法行政原则自传到我国并发展至今具有两个特点：一是依法行政原则有广义和狭义两种理解，而且官方文件普遍采用广义理解；二是对“法”的理解，在实践中对行政法规或规章的过于强调，对行政立法及行政自由裁量权监督的忽视和缺乏。通过对这两个特点以及二者之间存在的矛盾进行分析后，本文认为，我国目前的关键任务是摆脱寄希望于行政机关自觉依法行政的惯性思维。关键词：依法行政原则；总括性原则；依法治国；外部制衡中图分类号：D630．1文献标识码：A文章编号：1007－8207（201

2、1）09－0033－004收稿日期：2011－06－14作者简介：刘伟（1985—），男，山东潍坊人，中国政法大学研究生院法律硕士研究生，研究方向为行政法学。一、依法行政原则在我国行政法基本原则中的地教授则立足我国，指出依法行政原则包括合法行政、合位理行政、程序正当、高效便民、诚实守信、权责统一等原依法行政原则是从“依法律行政原则”发展来的，则。［3］（p31）但值得注意的是，应教授在进一步阐释依法行依法律行政原则是德国行政法学鼻祖奥托·迈耶在其政原则时，认为合法行政原则包括法律优先和法律保1895年出版的《德国行政法》一书中提出的，其认为依

3、留两个子原则，即将合法行政原则等同于德国情境下权力分立之原则，国家应“依法律而治”。依法律行政原的依法行政原则。则的内容包括三项：⑴法律规范创造力原则，即法律对由此看来，我国行政法学界对依法行政原则的认于行政权的运作能够产生绝对有效的拘束效力；⑵法定是比较复杂的，已经出现的三种截然不同的思维路律优先原则，即行政机关制定的行政法令及行政行为径。第一种是狭义的思维路径，认为依法行政原则是大不得与法律相抵触；⑶法律保留原则，即如没有法律的陆法系国家才有的原则，其与比例原则等其他行政法授权，行政机关不得有任何行为。［1］（p34）基本原则具有平等的地

4、位，包括法律优先和法律保留鉴于法律规范创造力原则的当然之意，现在国外两个原则。第二种是广义的思维路径，不但将依法行政依法行政原则的内容一般包括法律优先原则和法律保原则视为所有国家行政法的基本原则，而且认为其具留原则。有比其他行政法原则更高的地位。第三种是混合的思就目前国内的研究现状而言，朱维究、王成栋等学维路径，认为大陆法系国家的依法行政原则具有与其者认为依法行政原则是大陆法系国家行政法才有的原他原则平等的地位，英美法系国家的依法行政原则具则，他们在其主编的《一般行政法原理》一书中指出，大有比其他行政法原则更高的地位，包括自然公正、正当陆法系

5、国家行政法的基本原则包括依法行政原则、比例程序等原则。就目前理论界之研究而言，难以断定何种原则等，英美法系国家行政法的基本原则包括自然公理论能够成为通说，但值得注意的是，我国国务院发布正、越权无效、正当程序等；但亦有学者如关保英等将依的《全面推进依法行政实施纲要》采取的是广义的理法行政原则视为所有国家行政法的基本原则，他们认为解，即将依法行政原则作为行政法的总括性原则，在行大陆法系国家的依法行政原则包括法律优先原则和法政法基本原则中具有最高的位阶，包括合法行政、合理律保留原则，英美法系国家的依法行政原则包括自然公行政、程序正当、诚实守信、高效

6、便民、权责统一等原正原则、越权无效原则和正当程序原则。［2］（p129－131）应松年则。本文将第一种情形下的依法行政原则称为狭义的33政府与法治依法行政原则，第二种情形下的依法行政原则称为广当理论并没有在制定法中消失，而是成为制定法的标义的依法行政原则。准，从而使法律包含了自然正义和程序正当的当然要笔者认为，从广义上理解依法行政原则是有理论求，可以说依法行政已经包含了自然正义和程序正当基础的，即法治国家思想及形式法治向实质法治的转的原则。比如：美国制定专门程序法———《联邦程序变。虽然德国的“法治国”思想与英国的“法的统治”原法》，要求行政

7、主体严格按照程序法之规定履行职权，理①存在许多不同，但是“就讲求法治国家的基本目的已是法律优先、法律保留原则与程序正当原则的完美乃在于保障人权与抑制政府的滥权，使得法成为规范结合。国家生活的唯一准则，此是英、德两国法治主义者所不笔者认为，从广义上理解依法行政原则亦是有现争的事实。”［4］（p97）周佑勇教授也指出，德国的依法行政实意义的。首先，我国行政法学界给予了行政法基本原原则、法国的行政法治原则（形式意义）及英国越权无效则极大的关注，学者们纷纷提出自己的观点，由此形成原则（狭义）经过相互对接，在内容上已逐步形成了一定了“百家争鸣、百花齐放

8、”的局面。此现象固然体现出学的共性要求，即要求行政行为必须具有法律的明确依者们的努力和学术的开放，但是，“这也是行政法学相据，并严格符合法定要求。再做进一步提炼的话