资源描述：
《法学教学案例的一般解析规则.pdf》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。
1、2007年6月,总第四卷,第6期（总第31期）美中法律评论US-ChinaLawReview,ISSN1548-6605,USA法学教学案例的一般解析规则——司法官析案前的温故而知新范剑虹（澳门大学法学院，澳门999078）摘要：本文在界定教学案例的同时，详细论述了案例的阅读、分析与推理的一般规则与方法。为中国的法学教学与法官提供一定的参考视角。关键词：案例解析；案例分析；推理一、导言一国中不同法域的司法界面临的法律问题都是相同的，但是解决的方法或思路因不同法系或不同规则1的价值理念而有所不同，这里包括不同的推理方式。区际法律问题最终是为了适用一个约定
2、的或经过识别的规则，从而公正或合理地、可持续地去解决区际法律冲突所产生的问题。假设两岸四地能够达成各种约定与识别的规则，其中包括判决与仲裁等等法律上的问题，那么在律师参与的法官的判决实践中，仍然会涉及到如同我们教学所涉及到的法律思维能力的融合或者另类的演绎。为了能保持两岸四地生态式的司法实践的更好发展，或者说能够借此推动不同法律思维解析的发展与融合，笔者通过尝试对法学教学案例一般解析规则的介绍，给法官在判案前的思路整理，提供一个大家在大学时就已知的、简单的概况，但是有时却有温故而知新的、需要实践与时间的另类参考价值。作为法官、律师、法律顾问，其工作的重
3、点就是做出一个法律上能够成立的决定。他们必须有能力将已存在的，而通常又是抽象的法条，适用到几乎每天都会以新的面目出现的案情之中去，并进行来回验证，必要时有所续造或者重构，而在香港可能还会更进一步地出现展示法官个人法律政策的倾向。法官一直在创设判例的平台，而律师也一直在努力地预见法律的后果（也即创设可能的判决）。大家在判决前就已努力地去得到一个预设的判决内容。这种在抽象与具体之间互相阐明的思考与推理能力的训练，在许多国家2大学的法学院（比如德国）已极为普及，并已在法学方法教育史上具备重要的意义。二、教学案例、案例报告以及判例的异同（一）案例构造就案情而言
4、，经调查定下的案情，应该对案例鉴定解析者有一定的拘束力，教学案例与案例报告可视为已定论的案情，但必须注意这儿指的是教学案例，而不是在法院的争诉之中的案例。在法院的争诉中的【作者简介】范剑虹（1958－），男，浙江宁波人，德国弗莱堡大学法学博士，基尔大学硕士，现任澳门大学法学院教授、博士生导师，澳门律师高等委员会候补委员、世贸中心仲裁员、《法学论丛》等编委，浙江大学经济法治研究所客座研究员；研究方向：投资法、解雇法、竞争法、公司法、合同法、仲裁法、区际民商法、德国法与比较法。1Vgl.Koetz,RechtsvergleichungundRechtsdo
5、gmatik,RabelsZeitschriftfuerauslaendischesundinternationalesPrivatrecht54,1990,203,204.2Larenz/Ganaris:MethodeLehrederRechtswissenschaft,6.Aufl.1991;Ruethers,Rechtstheorie,Verlag.C.H.BeckOHG,Muenchen2002;Schneider,LogikfuerJueristen,2.Aufl.,Muenchen1972.44法学教学案例的一般解析规则——司法官析案前的温
6、故而知新案情是变动的，因为各方律师均会提出一些不同的案情细节以及相应的证据，其中均有不同的法律含义，使得案例不能成为当然的定论的案情。此外，教学案例比较简单，而判例中涉及的案情有的简单有的复杂，而案例报告提供的一定是一个综合与难度相结合的案例。（二）教学案例与案例报告及判例的区别1.鉴定结构顺序就案例的法律鉴定的顺序而言，教学案例与案例报告的鉴定顺序与判决的顺序往往相反：判决的思路顺序往往是三步：（1）宣告法律后果；（2）提出法律后果所依据的法规以及前提条件；（3）论证。其中第2点和第3点往往是第1点（判决）的论证。因此与教学案例与案例报告不同，在判决
7、中不能适用虚拟式的句子。教学案例与案例报告的思路往往也包括三步：（1）针对案情提出一个假设的问题，并且提出相应的请求权条款。（2）论证。这是最为重要的部分，在此需要具备在抽象与具体之间互相阐明的思考能力。（3）确定结论。2.鉴定要求但是案例解析与案例报告在解析的要求上还是有异同的：除了两者均需要将案例的解析所要求的问题作为主线之外，案例解析在方法与语言上要求准确、全面，其中既不能有废话，也不能表达不到位。通常的格言会说“不要忘记什么，也不要多说什么”（Janichtsvergessen–nurnichtzuvielsagen），而案例报告就需要对案例中
8、具体的利益冲突做出详尽的具体的分析，这样的分析不能离题、不能模糊，必须能从抽象到具体，从具体到
