计算机软件可专利性之辩证思考.doc

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1、中国发明与专利2014,01,73-76计算机软件可专利性之辩证思考唐田田国家知识产权局专利局电学发明审查部导出/参考文献关注分享收藏打印摘要：传统版权保护模式无法真正深入计算机软件的内核,导致对计算机软件功能及构思存在“保护失灵”；而商业秘密保护则日益凸显过高的成本和潜在的泄密风险问题，计算机软件的专利保护问题由于其自身特点而成为世界范围内知识产权界研究的几大难点问题之一。本文首先从计算机软件的概念和特点出发，立足于我国国情并充分借鉴美日欧的计算机软件知识产权立法的经验，对计算机软件的可专利性从逻辑角度进行了探讨

2、;其次,探究了不同国家对计算机软件的可专利性上出现分歧的原因；最后,结合我国国情，对我国建立计算机软件专利审查制度进行辩证思考，并分析目前在实施计算机软件保护过程中可能会存在的困难之处。关键词：计算机软件;可专利性;物质状态改变;利益;三性审查;一、计算机软件的界定1.计算机软件的概念(1)世界知识产权组织对计算机软件的定义1计算机软件包括：程序、对程序的说明和指导程序使用。“程序”指为达到实现相应的功能或者结果，运用计算机进行处理，并与计算机可读介质结合为一体，并通过对代码、文字或者图形等指令来对相关信息进行处理

3、。(2)美国对计算机软件的定义2通过直接或间接作用于计算机來取得…定结果的语句或指令。(1)欧盟对计算机软件的定义3计算机软件包括先前准备的程序设计资料和计算机程序。(1)日本对计算机软件的定义4能使计算机软件完成某种功能，同时计算机程序“旨在完成程序作品而运用的程序语言、规则和方法则被排除在外。”(2)我国对计算机软件的定义5计算机软件是指计算机程序及其有关文档计算机程序”是指为了得到某种结果而由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列,或可被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列。“文档”是用来描述

4、程序内容等的文字资料和图表。显而易见，我国将文档视为计算机软件的一个组成部分，明显与国外多数国家不一致。由于国外己经不注重“计算机软件”和“计算机程序”的区分，因此，下文中讨论的计算机软件的专利保护均指计算机程序的专利保护。表1美国计算机软件的专利保护阶段表下载原表时期典型案例涉及专利主题判决法院立场纷争与离合时期(1972年之前)报告《计算机软件的专利性质》计算机软件不应得到专利保护，理由是计算机软件包括含右数学算法，而算法近似F自然法则司法界对软件专利保护的态度相对枳极CCPA连续在三个案例中推翻了USPTO作

5、出的驳冋决定.只要涉及计算机软件的机械执行过程，而不是思维过程，作为“技术工艺”的i部分就具有专利性不予保护时期(1972*1978年)Gottschalkv.Benson案将一个二进制编码的十进制数值转换成纯二进制数值的讣算机程序不可专利权利要求不限定于任何特定工艺和技术,或任何特定装Fi或机器，或任何持定LI的的利用.其实际上是算法，而算法和数学公式是零同的，不能授予专利权尝试接纳时期(1978"1981年)【)inondv.Diehr(1981)控制橡胶硫化于最佳时间打开压模机可专利整体判断原则,不能因为该发

6、明含有计篦机软件就否认整个发明的可专利性模糊不定时期(1981"1992年)InreAhppat(1994)示波器的波形平顺演绎法可专利不能因为包含冇数学公式而丧失梵可专利性.使用通用计算机执行不同的软件，内部的逻辑结构和记忆装置发生改变，获得“实用、具体、可感知的结果3则属于可专利主题开放专利保护时期(1992年以后)StateStreetBank&Tinstv・Signature轴辐式金融服务信息配置处理系统可专利含冇数学算法或数学公式的软件，只要在实际应用中产生了有用的、具体的、冇形的结果，就是可专利的主题A

7、mazonv.Bames&Noble通过通讯网络订购货物的方法及系统可专利2.计算机软件的发展特征实际上，之所以出现对计算机软件的保护，其根本原因在于计算机软硬件的分离。(1)计算机软件的发展:早期滞后与迅猛赶超在软件迅速升级换代的过程中，软件滞后于硬件的格局发生了天翻地覆的改变。时至今口，软件主导硬件发展，硬件支持软件进步的格局已经形成。(1)计算机软件的法律保护状况:左右摇摆与风雨前行计算机软件的保护并不是从来就有的，它的出现依赖于相应立法需求的出现，以及相应商业环境的完善。现在，对硬件的保护已趋成熟，任何一个

8、计算机板卡上都密集分布着至少上百个专利。相比之下，软件的保护严重滞后于硬件。受制于思维方法不受专利保护的传统理念，软件的专利保护一直障碍重重。二、计算机软件的专利保护发展历程1.计算机软件的专利权保护在国外的发展(1)美国的专利权保护美国之所以成为大家关注的重点,是因为软件产业起源于美国，也是软件产业最发达的国家,有着丰富的理论和实践基础，许多判例有着重要的