美国合伙制企业法比较及对中国法的借鉴意义(精品).doc

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1、美国合伙制企业法比较及对中国法的借鉴意义沈四宝、郭丹关键词：普通合伙(GP)、有限责任合伙(LLP).有限合伙/有限责任有限合伙/有限责任企业内容提要：本文基于美国合伙统一示范法及westlaw网站的最新案例，对美国的普通合伙、有限责任合伙、有限合伙、有限责任有限合伙、有限责任企业等儿种合伙制企业组织形式作一•概括的比较分析，从责任形式、税务负担、企业管理权及相关程序性规定等几个角度阐述了投资者在不同条件下选择不同的合伙制商事法律主体的利弊与取舍，旨在为中国的经济和法律工作者进一涉了解研究西方国家复杂多样的合

2、伙制企业组织形式提供一点参考，同时笔者期待中国法认可的合伙制企业组织形式能日益灵活与丰富，为投资者与企业家提供更广阔的经济舞台。一、引言合伙制企业是人类社会最古老的企业组织形式之一，也是极具灵活性和具有顽强生命力的一类企业组织形式。自从有了人与人的合作营利行为，就有了合伙，其历史悠久。但是上升到法律层面的合伙法律制度及受其约束的合伙制企业则出现较晚。屮世纪后的欧洲，合伙企业成为商人与出资人联合营利的重要工具与手段，合伙企业法律制度就发端于这一时期在地中海地区形成的商法(lawofmerchant)o美国的合伙

3、制度起源于英国。英国的普通法院早在17世纪就已接受了欧洲大陆发展起来的有关合伙企业权利义务的商法原则，但直到1756年曼斯菲尔德就任首席大法官之后，有关合伙企业的商法原则才真正形成系统的理论体系，成为英国普通法的一部分。美国早在立国之初便存在大量的合伙制企业，美国的合伙制度继承于英国的普通法原则，但其关于合伙的有影响的成文法的出现则是近百年的事。美国作为联邦制国家，其关于企业主体(包括但不限于合伙)的立法权限属于各州的立法机关。因此，由“美国统一州法全国委员会”制订的适用于普通合伙和有限责任合伙的《统一合伙法

4、(1914)》与《修订统一合伙法(1994)》；适用于有限合伙和有限责任有限合伙的《统一有限合伙法(1916)》与《修订统一有限合伙法(1985)》以及适用于有限责任企业的《统一有限责任企业法(1994)》等有关合伙性质企业的“统一法”并不具有法律效力，而是作为示范法的意义存在的。但必须肯定的是这几部示范法对美国各州的合伙制企业立法产生了巨大的推动作用，目前，几乎所有的州都参照相关的示范法制定了本州的各类合伙企业法。合伙制企业的生命力就体现在其灵活性上，从最初的普通合伙企业(GeneralPartnershi

5、p)的基础上，在欧美各国逐步衍生出有限合伙(LimitedPartnership)、有限责任合伙(LimitedLiab订ityPartnership)>有限责任有限合伙((LimitedLiabilityLimitedPartnership)>有限责任企业(LimitedLiabilityCompany)等各类合伙性质的企业。它们之间既相联系又存在着微妙的差别。本文着重分析美国合伙制企业的历史发展、联系与差异，以期对屮国的合伙制企业法的修改和完善有所借鉴。二、普通合伙在美国，普通合伙企业GeneralPar

6、tnership适用《美国统一合伙法UniformPartnershipAct(UPA1914)》与《美国修订统一合伙法RevisedUniformPartnershipAct(RUPA1994),1996年、1997年两次修订》的示范原则。RUPA1994对合伙的定义是：“两个或两个以上的人以营利为目的、对合伙财产进行经营而形成的社团，如非为依公司法、独资企业法、非营利性企业法等设立，则视为在当事人之间形成合伙关系，无论当事人是否有此意向［1］。”该定义继承了UPA1914关于合伙是一种“剩余企业”的概念，

7、即凡未登记为其他企业的人合的、营利性组织便推定为合伙企业，无论当事人是否有设立合伙的意思表示，也无须履行任何特定的成立手续。普通合伙中的合伙人可以是自然人、法人或其他社会团体［2］,条件是必须有经营行•为且必须以营利为目的，仅仅共同拥有财产或非营利性组织不视为合伙法律关系。另外依英美国家合伙法的相关判例，如多人共同经营一项事业，“合伙协议”约定按一定比例在经营者之间分配毛收入(grossrevenue),由每人各自承担其成本支出，则法律认为各经营者之间不成立普通合伙关系及连带责任［3］0合伙人之间应分配净收入

8、(netprofit),以体现普通合伙企业共享利润，共担风险的宗旨。普通合伙在美国服务领域内是传统上被广泛采用的i种企业组织形式，常见于法律、会计、医疗等行业。这些行业采用普通合伙主要注重合伙人的专业技术以及他们之间的相互信任与合作关系。合伙人共同出资，共同经营管理合伙企业，在从事合伙经营过程屮各合伙人互为代理人并承担忠诚和不竞业义务［4］,所有合伙人对合伙企业的债务均承担无限连带责任［5］。对于合