婚姻财产关系之契约化.doc

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1、婚姻财产关系之契约化是婚姻财产关系由单纯的法律规定向法律规定与当事人的约定并存，由法定财产制度优先到当事人的自愿约定优先的发展过程。婚姻财产关系契约化研究具体来说就是运用契约理论来分析婚姻财产关系。婚姻财产关系契约化的过程实际就是婚姻财产契约的基本问题、基本理论不断发展和完善的过程。而进行分析的意义和价值就是在分析的基础上，并结合我国的实际和借鉴其他国家的先进立法经验，对我国婚姻财产契约制度的立法提出建议。全文共有六大部分组成，具体如下：第一部分：导论。介绍研究婚姻财产关系契约化的原因以及研究的价值和意义，包括研究该问题的现实意义与理论意义

2、。身份到契约的变化是市场经济发展的必然结果，婚姻财产关系契约化也是这一变化的要求。因此在对婚姻财产关系进行调节中契约越来越受到关注。婚姻财产契约化研究有利于婚姻财产制度与民法的其他法律制度的协调。第二部分：概括论述婚姻财产关系契约化的基本问题，为下文婚姻财产关系契约化的具体分析奠定基础。第一节：婚姻财产契约的比较分析。包括对婚姻财产关系契约化的理解、契约理论与婚姻财产关系的融合、婚姻财产契约的涵义、婚姻财产契约的名称的比较分析以及婚姻财产契约与婚姻契约、离婚协议和婚前协议的区别。结合契约的理论比较分析中外婚姻财产契约的产生、发展以及现状，揭

3、示婚姻财产关系契约化的趋势。第二节：婚姻财产契约的历史分析，主要是分析我国婚姻财产关系契约化的进程。从历史的角度分析我国古代由于男尊女卑、家族本位的思想居于社会主导地位，没有婚姻财产契约存在的土壤；近代由于商品经济的一定发展、民众主体意识开始觉醒、与契约相关的自由、平等理念的引进以及国外契约理念的兴盛等，多种原因促使我国在近代产生了婚姻财产契约的立法，在我国婚姻财产关系契约化的进程中具有重要意义；现代我国市场经济进一步发展、男女平等理念的落实，婚姻财产关系的契约化程度加深，婚姻财产约定优先法定制度适用。通过对婚姻财产关系发展历程的分析，揭示

4、婚姻财产关系契约化的趋势以及婚姻财产关系的发展规律。结合国外先进立法经验，为我国未来民法典关于婚姻财产的立法提供参考。第三部分：婚姻财产关系的契约化分析。本章主要是结合契约理论的基本原理和基本精神论述婚姻财产契约当事人的自由与限制。当事人的婚姻财产契约自由包括当事人的缔结婚姻财产契约的自由、决定财产契约内容的自由、选择财产类型的自由以及变更、撤销婚姻财产契约的自由。第一节：总体论述婚姻财产契约的自由与限制。婚姻当事人对私人财产的自由处理权婚姻财产契约面临的最基本的问题，赋予当事人充分的自由，更能体现当事人的意志，也有利于婚姻财产关系的和谐、

5、家庭的稳定。然而婚姻财产关系毕竟处于社会关系的整体中，而且婚姻财产关系有不同于一般的财产关系的属性，因此婚姻财产契约应该受到合理的限制。最后文章在自由与限制的基础上分析二者之间的关系，寻求如何才能既不损害当事人的权利与自由又把婚姻财产契约限定在合理的范围之内。第二节：婚姻财产关系契约化的具体分析。婚姻财产契约只有依当事人的意思发生时，对当事人才是合理的，因为婚姻财产契约最终由当事人来实现。是否订立婚姻财产契约以及订立什么内容的契约实际是当事人决定受何种约束以及将来承担什么义务，关系到当事人的切身利益应该由当事人自己决定。关于契约选择的财产类

6、型本文主张法律可以规定几种备选的约定财产类型，但法律并不强制当事人必须选择法律规定的备选财产类型，当事人也可以独创性的约定财产关系，但不得突破法律对婚姻财产契约的一般性限制。第四部分：婚姻财产契约的订立。婚姻财产契约的要件一般有当事人的行为能力、意思表示真实、契约不违反法律和社会公共利益、内容明确可行等要件，但是本章侧重分析的是当事人的缔约能力问题，对其他要件不做详细论述。第一节：婚姻财产契约的性质与特征。本文认为婚姻财产契约虽然从属于婚姻关系，但是婚姻财产契约是以婚姻财产为客体，以婚姻财产的管理与处分等为内容的，是以约定财产关系为目的，不

7、涉及当事人身份关系的变更与丧失，即使在婚前订立婚姻财产契约当事人的婚姻关系也不是因为财产契约的订立而产生。因此婚姻财产契约具有很明显的财产性。第二节：婚姻财产契约的主体资格。婚姻财产契约的订立，由于涉及当事人的重大利益，各国法律都要求当事人具有完全民事行为能力，而不完全民事行为能力人，国外大多规定有缔约资格，但为了保护当事人的利益，缔约权的具体实施由其法定代理人代理或者协助。我国虽然不完全民事行为能力人缔结婚姻财产契约的可能性很小，但是这种情况毕竟有存在的可能性，一概否认不完全民事行为能力人的缔约资格，不利于保护当事人的利益。本文主张不具有

8、完全民事行为能力人应该具有订约的资格，权利的具体实施由其法定代理人代理或协助。婚姻财产契约可以适用法定代理，但不得适用委托代理。第五部分：婚姻财产契约的效力。一般论述婚姻财产契约