试论民俗习惯的特点及运用原则

《试论民俗习惯的特点及运用原则》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、试论民俗习惯的特点及运用原则一、民俗习惯的概念与特点。作为行为规范，在民间，有为数众多、种类各杲的习惯与规则支配着人们的生活与交往。所谓民俗，即民间风俗，对于民俗习惯的概念，笔者认为梁治平先生的观点比谓经典,它主要是指“这样一种知识传统，它生于民间，出于习惯乃由乡民长期生活、劳作、交往和利益冲突屮显现，因而具有自发性和丰富的地方色彩”，“它们可以是家族的，也可以是民族的;可能形诸文字，也可能口耳相传;它们或是人为创造，或是口然生成，相沿成习；或者有明确的规则，或者更多地表现为富有弹性的规范;其实施可能由特定的一些人负责,也可能依靠公众舆论和某种微妙的心理机制”。我们认为，

2、民俗习惯具右以下特点：1、原生性。所谓“一方水土，一方风情”。民俗习惯不是來源于立法机关正式的立法，而是自然孕育和根植于群体中，民俗习惯犬都有一定的通行范围，效力上具有一定的地域原生性。它产生于特定社会区域的群体和组织，只对该地区的全体成员有效，作用范围非常有限，有的仅适用一个民族村、镇，没有国家法律那种普遍统一的效力和权威。不同地区的民俗习惯齐有差异，一个地区的民俗习惯对另一个地区没有任何约束力。正所谓“十里不同风，百里不同俗”。2、非程式性。民俗习惯以朴实、方便、合理、易操作的行为模式规范人们做什么、如何做，实体内容与程序内容混杂。它不像法律那般硬性、周延，与制定法相

3、比缺少理性、严密的科学色彩，大多没冇严格的正式程序手段可供遵循。它飘忽在人们的举止言谈中,人人都不知道民俗习惯存在哪里，但人人都会遵守它。似乎很随意，却一切尽在不言屮，一切不言自明。3、内容的生活性。民俗习惯紧紧围绕着民族的生产、生活中的H常事务、婚丧嫁娶、节日喜庆，并且多偏重于对财产、婚姻家庭等的保护，其内容大多朴实、简洁、方便易操作。4、效用的内控性。民俗习惯是长期的社会生活逐渐形成，有些是通过共同议定和约定而成的，没有外部强制力量的干预和敦促。它的产生源于人们的社会需要，其运作主要通过口头、行为、心理进行传播和传承，靠的是一种情感、良心的心理认同和价值利益取向的共同

4、性及社会舆论压力。民俗习惯的运行没冇外在强制力的保障，主要靠相关主体对该规则的普遍认可。二、引用民俗习惯的理由在新中国成立之前，我国素有以民俗习惯作为裁判依据的传统和立法例。封建社会“出礼入刑”即是一反证，民国时期“民法”第1条规定：“民事，法律所未规定者，依习惯，无习惯者，依法理”，此规定至今在台湾地区的“民法”依I日沿用。台湾地区“民法使用甚多带有价值、不确定的规范性概念，如公共秩序及善良风俗”，但大陆的《民法通则》对习惯是否可以作为民法的渊源没有规定，习惯未能取得止式法源地位，虽然有法官在裁判过程中有选择性地适用了一些民俗习惯，但这些民俗习惯都是披着法条的“罩衫”而

5、出现的。直至《物权法》的制定通过，习惯方才名正言顺地成为法源，从幕后走向台前。多年来的审判实践使得笔者这样的一种观点深植内心：在遇到当地民俗与法律不兼容、特别是相背时，在民俗面前，有些民事行为能做不能说，官司打到法院，在裁决中能调不能判，总觉得运用民俗下判，底气不足。虽然有时运用民俗习惯直接判决后社会效果会很好，可以真正做到案结事了、胜败皆服;但是经过法院裁决程序，至少要运用调解结案的方式避免与法律规定的直接碰撞。这种观念与做法可以具体到两种最为典型民俗习惯。第一，继承问题。在农村，因为女儿出嫁之后随夫居住，要照料公婆，根本没有足够的时间和精力照料父母，所以习惯上“嫁出的

6、女儿泼出的水”，出嫁女儿不能继承父母的遗产;在城市，一般情况下，女儿也只是象征性地继承一些财产，很少有和哥弟计较平等继承的做法。但我国法律规定女儿的继承权是与儿子同样的，媳妇却没有继承权。在赡养问题上则存在另外一个问题，“女儿是父母贴心的小棉袄”，对父母的精神赡养一般远比哥弟多，在哥弟物质赡养不妥贴时，女儿则会设法弥补之。《中华人民共和国婚姻法》第二十一条规定：子女不履行赡养义务时，无劳动能力的或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利。《中华人民共和国老年人权益保障法》第十一条第三款规定：赡养人的配偶应当协助赡养人履行赡养义务。但是多年来，这样的赡养案件判决后，子女（

7、绝大部分是儿了）会按照判决履行，有近乎一半的比例的儿了总是或多或少的打折扣，另外有近一半的情形则是儿子在乡邻的注视下，冋归孝顺美徳，做得比较好。相比较而言，《婚姻法》与《继承法》的规定在实际生活屮都遭遇不同程度的消解，其引导作用与规范作用发挥的功用显然是不同的。另外一种是“事实婚姻”问题。事实婚姻大量的存在农村和城市屮，婚姻双方多是再婚的屮老年人。他们未办理结婚登记手续的理由主要是心里觉得不太好意思办得“正正规规，红红火火的”，其次是觉得没必要，有什么问题信仰门行解决。显然，他们的内心思想受到了民俗习惯的影响。据笔者分析，这些