浅论完善流转土地承包经营权

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1、浅论完善流转土地承包经营权摘要：土地承包经营权流转是我国农村土地制度变迁的一种必然，是农民追求自身利益最大化的理性选择。实践中，土地承包经营权流转存在随意性、无序性、行政不当干预等一系列不规范行为，其根源在于流转土地承包经营权法律法规等制度的不完善。因此，形成一套内容完善、架构合理、休系严谨的法律制度休系是土地承包经营权规范流转的岀发点。党的十七届三中全会通过的《中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定》，止式授权农村居民向他人或公司流转为期30年的土地承包经营权，其形式包扌舌转包、出租、互换、转让、股份合作等，以发展适度规模经营。土地承包经营权流转是我国农村土地制度变迁的

2、一种必然选择，是农村土地家庭联产承包责任制继续发展的一种形式。近年來，我国农村土地承包经营权流转的发生率不高，流转期限较短，难以实施机械化作业，不规范行为时有发生，农民的利益难以得到有效保障。因此，有必要加强土地承包经营权合理流转的相关法律法规。一、土地承包经营权流转中存在的不规范行为由于思想上存在误区、休制上存在障碍、政策上引导乏力，使土地承包经营权流转中存在着一些不规范行为，具体表现如下。（1）随意性。目前我国土地承包经营权流转主要以自发流转为主，相互之间的转包、转多以口头协议的形式进行。口头协议的随意性造成转让期限较短且不确定，受让方缺乏长期经营的打算，舍不得增加投入，积极

3、性不高。（2）无序性。《中华人民共和国农村土地承包法》（以下简称《土地承包法》）笫18条规定：“承包方应按照本法笫12条规定，依法经本集休经济组织成员的村民会议三分之二以上或三分之二以上村民代表同意。”笫23条规定：“县级以上地方人民政府应当向承包方办理土地承包经营权证或者林权证等证书，并登记造册，确定土地承包经营权。”然而在实际操作中，这些程序如同一纸空一文，有的无任何书面合同，有的流转合同主休不规范，造成岀租人与承租人之间的责、权、利不明确。（3）行政的不当干预。有的乡镇政府甚至将土地承包经营权流转与村干部的工作目标责任制、与机关干部岗位责任制的考核挂钩来搞硕性流转，必然会侵

4、犯农户的自主决策权。二、土地承包经营权流转中的制度缺陷（-）土地承包经营权的物权性质未真止落实在《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）、《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）以及《中华人民共和国土地管理法》（以下简称《土地管理法》）中，都规定土地承包经营权是与所有权、使用权等权利并列的一种独立物权，在立法上肯定了其物权地位。《农村土地承包经营权流转管理办法》（以下简称《流转管理办法》）中关于土地承包经营权流转的规定，也实质上赋予了其用益物权。但在实际上，-t-Ilk承包经营权的物权性质还没有得到真正落实。（1）土地承包权的取得有悖于物权法定原则。从《民法通则》

5、笫80条笫2款与笫81条笫3款的规定、《土地管理法》笫14条与笫15条的规定，到《农村土地承包法》第22条的规定，都表明土地承包权是基于承包合同约定而非法律直接规定产生，承包方自承包合同生效时取得土地承包权。把农民享有的承包经营土地的权利付诸于承包合同的约定，而不是由法律作岀明确规定，这显然不符合物权法定主义的基本要求。（2）承包人对土地没有独立支配权。《土地承包法》第37条、第41条，以及《流转管理办法》第18条规定，采取转让方式流转的土地承包经营权应当经发包方的同意。由此可见，“依据联产承包经营合同，发包人对农地使用权的标的物（农民承包的土地），仍具有相当大的支配力”。（3）

6、土地承包权对世效力欠缺。从土地的使用人与土地所有者的关系来看，是联产承包合同关系，“从本质上看，这是一种承包人与发包人之间的内部关系，其目的是通过给予承包人一定的经营自主权和与经营成果相联系的预期报酬来实现发包人的经营目标。因这种内部关系而取得的承包经营权实际上只有对人（作为土地所有者的集休）的效力，并无对世的效力”。（4）土地承包经营权物权公示制度不完善。物权应当加以公示，从而保障交易安全，促进交易便捷。而现行的《土地承包法》等规定对土地承包经营流转采取自愿而不是强制的登记模式，就会使土地承包经营权登记有可能不全面，从而没有公信力。（-）农村土地产权制度存在缺陷生产要素交易的前

7、提条件是明晰产权。产权就是以财产所有权为主体的一系列财产权利的总和，包括所有权及其衍生的占有权、使用权、经营权、收益权、处置权、让渡权等权利。我国宪法和法律法规都规定，农村土地为农民集体所有。但“集体所有”在《民法通则》中，界定为乡（镇）、村两级所有，在《中华人民共和国农业法》和《土地管理法》中，则是乡（镇）、村或内农业集体经济组织。乡（镇）、村、村内农业集体经济组织，这三种所有权主体形式是隶属关系还是平等关系?它们Z间的权利范围怎样?法律对这些都没有作明确规定，必然存在以下缺陷