探析外资公司股权出资的法律问题

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1、探析外资公司股权出资的法律问题此次国际金融危机所引发的严峻经济形势，导致国内企业、个人在投资、融资及再投融资方面，直面困境。为了促进投资増长，保持经济平稳发展，扩大投资人的出资渠道，拓展出资方式，实现股权权能的多样化，充分发挥股权出资在促进投资、带动就业、降低企业重组改制成本等方而的积极作用，国家工谢总局适时岀台了《股权岀资登记管理办法》（以下简称“《办法》”），该办法于2009年3刀1日起实施。《办法》的颁布实施解决了股权出资具体实施规则滞后的状况，同时也否定了股权出资试点地区排除外商公司股权出资和被投资的做法，赋予了外

2、商公司“国民待遇”的权利，没有限制中外合资金业、中外合作企业、外商独资企业（以下概括称“外资公司”）的股权出资方式和被投资方式。但是，《办法》并没有针对性的解决外资公司所具有的独特性法律规定的问题，对于外资公司股权出资涉及的细节也没有做相应的规定，可以预见,《办法》在实施中必将遭遇实践性问题的发难。木文希望通过对较为核心的几个问题进行法律探讨，以资为外资公司股权出资的实践提供有益的建议和共同探讨的议题。一、外商公司股权出资法律依据的分析根据《办法》第二条的规定，股权出资是指投资人以其所持有的中国境内设立的有限责任公司或者股

3、份有限公司的股权作为出资，投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司的一种出资行为。简单的说，股权出资就是指投资人将其持有的境内某一公司的股权作为出资额投资到新设公司或投资到另外一个公司增资的一种出资方式。《办法》解决了《公司法》第二十七条、《公司登记管理条例》第十四条规定的涉及非货币财产出资在实践中的缺乏统一操作规范和依据的问题，规范了实践中的试点做法和探索性操作方式，使股权岀资在实务屮有了统一的法律依据。但是，《办法》却没有较好的处理外资公司这-特殊“有限责任公司或者股份有限公司”（以下概描称“外资公司”）群体并行于《

4、公司法》的二元公司体制所带来的现实性问题。我国现行法律法规对于在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司，实行并行的二元法律法规制度。一方面是《公司法》，也被称为是设立境内有限责任公司的普通法,基本法;另一方面是包括《中外合资经营企业法》、《中外合作企业法》《外商独资企业法》在内的外瀚投资企业法规（以下称外资法），也被称为设立外商公司的特别法。尽管《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》和《公司法》第18条作了协调性的原则规定，BU：“外商投资的有限责任公司适用木法;有关屮外合资经营企业、屮外合作经营

5、金业、外资金业的法律有特别规定的，适用其规定。”但在实际操作屮仍然无法完全消除它们Z间的冲突。现行的三资金业法及实施细则对境外投资者以股权出资没有明确具体的规运，唯一涉及的是《外商投资企业出资管理办法》（征求意见稿）第11条做了和关规定，但是该规定仅涉及的是增加出资的规主，没有《办法》规定的全而。但关于股权出资的近似性的表述规定却散见于有关部门发布的规章，比如国家外汇管理局国家外汇管理汇法［2003130号的规定，“经外汇管理局核准，境外投资者可以从其已投资外商投资企业中股权转让等所得财产在境内再投资”；商务部等六部委于2

6、006年9月发布的《关于外国投资者并购境内企业的规定》，该规定允许境外公司的股东以其持有的境外上市公司股权，或者境外上市公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内公司增发的股份。同时，《公司法》第二十七条明确可以以“用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资”，作为可以适用公司法的外商公司，其股权出资行为的合法性应该没有异议。但是，外资企业法与《公司法》关于“有限责任公司或者股份有限公司”的具体规定上的不同，却没有在《办法》中得以体现，三资企业法及实施细则也没有股权出资的相关规定，在实践中必将造成外

7、商公司股权出资的不规范性和混乱局面。另外，地方政府制定的股权管理出资办法最早出现于北京市工商局2004年1月颁布的《股权投资登记管理办法》，此后，上海、江苏、浙江、广东、湖北等地工商行政管理部门都有相关登记办法出台，而且已经有了诸多的股权出资登记的实例。但是，纵观各地方性的规定，对外商投资企业的股权出资登记显得十分谨慎，各地的地方规定适用范I韦I大都排除境外投资者作为投资者，排除外商投资金业作为股权公司或被投资公司。各地方规定对境外投资者、外商投资金业的股权出资的如此态度，充分反映了外商公司股权岀资的“两面性”。制度、规则

8、制定的好，股权出资会契合于立法宗旨；制度规则制订的不合理,股权出资会脱离立法宗旨。毕竟，股权具有虚拟性的特点，并没有给社会创造或注入新的财富。再者说，境外投资者都是资本运作的高手，金融衍生品的操刀者。我们不能不防啊!二、外商公司股权出资的相关问题对于境外投资人來讲外，经历了在中国境内成立合资或合作企业，