一、法学基础理论

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1、一、法学基础理论（一）法的概念、本质和特征1•法的概念也称法律，它是由国家制定或认可，体现统治阶级意志，并以国家强制力保证实施的社会行为规范。它通过规定人们在相互关系中的权利和义务，确认、保护和发展冇利于统治阶级的社会关系和社会秩序。2•法的本质（1）法是随私有制、阶级和国家的产生而产生的；（2）法是统治阶级意志的体现；（3）统治阶级意志的内容是由统治阶级所处的物质生活条件决定的。3.法的特征⑴国家意志性：⑵规范性；⑶强制性。（二）法的渊源即法的效力来源，包括法的创制方式及其外在表现形式，它回答一项行为规范通过何种方式产生、具有何表达形式时，才能具备法律的效力。在我

2、国，法的渊源主要有7类：1.宪法。2.法律。包括基本法律和其他法律。3.行政法规和部门规章。4•地方性法规和地方政府规章。5.自治条例和单行条例。6.特别行政区的法律。7•国际条约。（三）法的分类1•从法的创制方式和表达形式不同，分为成文法与不成文法。2•从法律规范的内容不同，分为实体法和程序法。3•从法律的地位、效力、内容和制定程序不同，分为根本法和普通法。4•从法的适用范围不同，分为一般法与特别法。特别法优于一般法。5•按照法的效力等级不同，分为上位法和下位法。下位法必须服从上位法。必须注意，特别法优于-•般法，这是就同位次的法而言；全国人人及其常委会的法律位次

3、相同，有一般法与特别法Z分，而国务院的行政法规及其所加部门的规章属于不同位次的法律，只有上位法与下位法之分，却无一般法与特别法之别。（四）法的体系和部门1•法的体系是指某国家以现行法律规范为基础的各个法律部门纟R成的有机统一体。它的结构大体有3个层次：（D法律规范——法的最基本的单位。（2）法律部门——由调整同一类社会关系的若干法律规范组成的体系。（3）法律体系一一由各个法律部门之间互补所形成有机联系的体系。法的体系不同于法系，也不能简称法的体系为法系。法系是指具有某种共性或共同历史传统的国家或地区的法律的统称。如罗马法系、大陆法系、英美法系。2.法的部门是指对一国

4、现行法律规范按其所调整的社会关系及与Z相适应的调整方法的不同所作的基本分类。关于法律门类划分，笫九届全国人大常委会经专题研究，将我国的法律体系划分为以卜V个门类：[1]（1）宪法及宪法相关法前者包括宪法及其修正案，后者主要包括4个方而的法律：①冇关国家机构的产生、组织、职权和基木工作制度的法律；②冇关民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众H治制度的法律；③有关维护国家主权、领十-完整和国家安全的法律;④有关保障公民基本政治权利的法律。（2）民法商法它是规范民事、商事活动的法律规范的总和，所调整的是口然人、法人和其他组织之间以平等地位而发生的各种法律关系，可以称为

5、横向关系。我国采取的是民商合一的立法模式。民法是一个传统的法律门类，它所调整的是平等主体的自然人Z间、法人11根据2003年3月10日李鹏在第十届全国人大第1次会议上的《全国人民代表大会常务委员会工作报告》及杨景宇2003年4月25日第十届全国人大常委会法制讲座的笫一讲《我国的立法体制、法律体系和立法原则》。z间、自然人与法人z间的财产关系与人身关系。商法是民法中的一个特殊部分，是在民法基木原则的基础上适应现代商事活动的需要逐渐发展起来的，主要包括公司、破产、证券、期货、保险、票据、海商等方面的法律。（3）行政法它是规范行政管理活动的法律规范的总和，包括有关行政管理

6、主体、行政行为、行政程序、行政监督以及国家公务员制度等方面的法律规范。行政法调整的是行政机关与行政管理相对人（公民、法人和其他组织）Z间因行政管理活动而发牛的法律关系，可以称为纵向关系。在这种管理•被管理的纵向法律关系中，行政机关与行政管理相对人的地位是不平等的，行政行为由行政机关单方面依法作出，不需要双方平等协商。因此，为了正确处理二者关系，保持行政权力与行政管理相对人合法权利的平衡，行政法的基本原则是职权法定、程序法定、公正公开、有效监督。（4）经济法它是调整因国家从社会整体利益出发对市场经济活动实行干预、管理、调控所产生的法律关系的法律规范的总和。经济法是在国

7、家干预市场活动过程屮逐渐发展起来的一个法律门类，一方面与行政法的联系很密切，另一方面又与民法商法的联系很密切，往往在同一个经济法屮包括两种不同性质法律规范，既有调整纵向法律关系的，乂有调整横向法律关系的，因而具有相对的独立性。（5）社会法它是规范劳动关系、社会保障、社会福利和特殊群体权益保障方面的法律关系的总和。社会法是在国家干预社会生活过程中逐渐发展起来的一个法律门类，所调整的是政府与社会之间、社会不同部分之间的法律关系。⑹刑法它是规范犯罪、刑事责任和刑事处罚的法律规范的总和。刑法是一个传统的法律门类，与其他法律门类相比，具有两个显著特点：一是所调整的社会关系