关于中国现阶段慎用死刑的思考(1)

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1、关于中国现阶段慎用死刑的思考*赵秉志内容提要“慎用死刑”是契合我国社会发展和法治进步的必然选择。它不仅强调死刑适用的合理性、节制性，还强调死刑适用的慎重性与不得已性，并侧重于对死刑审判的质量提出要求。为切实贯彻慎用死刑之政策，需要在严格掌握死刑适用标准的基础上，合理衡量案件情节，以罪中情节作为决定死刑适用与否的首要依据，以罪前、罪后情节作为其必要补充，并适当参酌舆情民意，努力追求法律效果与社会效果的有机统一。关键词慎用死刑死刑政策死刑标准案件情节舆情民意引言2011年2月25日全国人大常委会通过的《刑法修正案(八)》明确废止了13种非暴

2、力犯罪的死刑，这是我国继2007年1月1日最高人民法院收回死刑核准权后又一极具震撼性的死刑改革的重大举措。然而，任何一项关涉人权与法治进步的重大改革都不可能一帆风顺，总会面临着来自各方面的阻力，中国死刑制度的改革尤其如此。前段时间相继发生的药家鑫案①与李昌奎案②便再次将死刑制度改革推向了公众舆论的风口浪尖。通过对两案相关情节的比照，网络与媒体几乎一边倒地质疑云南省高级人民法院二审对李昌奎由死刑立即执行改判为死缓的公正性。在某门户网站的评论中，至少有9成的网友认为李昌奎“比药家鑫凶残，应判处死刑立即执行”。但是，由于云南省高级人民法院有关

3、负责人在接受记者采访时表示，该二审改判死缓主要是基于目前死刑政策所倡导的“少杀”、“慎杀”理念，并宣称“绝不能以一种公众狂欢式的方法来判处一个人死刑”③，故也有部分媒体聚焦于“少杀、慎杀”的死刑政策，有的甚至将矛头指向当前的死刑制度改革，使部分民众对我国现阶段的死刑政策和当下死刑改革的方向产生了疑问。尽管随着药家鑫、李昌奎先后被依法判处和执行死刑，两案从法律处断层面已尘埃落定，但两案所引发的相关争议却并未因此而偃旗息鼓。从这两个案件的社会反映中可以看出，大部分民众更多关注的是个案处理的公平与公正，而这又涉及到罪前情节(行为人罪前的一贯表

4、现、犯罪动机、犯罪原因等)、罪后情节(自首、民事赔偿、认罪悔罪态度等)以及案外因素(尤其是网络舆情和社会关注度)对死刑适用的影响等诸多因素。其实，在“少杀、慎杀”的死刑政策中，“少杀”已是我国当下理性的选择与普遍的共识，反映了民智的逐步开启和人权与法治的持续进步;但就“慎杀”来说，无论是其内涵还是贯彻的具体措施，从普通民众到专业人士均有不同的看法。而这也正是药家鑫案、李昌奎案之所以引致民众高度关注的重要原因。对于“慎杀”亦即慎用死刑的准确理解与正确把握，不仅事关“少杀、慎杀”的死刑政策乃至宽严相济基本刑事政策的贯彻，同时也直接关涉到中国

5、死刑制度的改革方向，关涉到中国法治文明的进步与和谐社会的构建，因而具有重要的研究意义。鉴此，本文以药家鑫、李昌奎案为切入点，以两案所反映出来的有代表性的争议问题为主要线索，就我国现阶段应当如何慎用死刑的刑法问题予以专门研讨。*北京师范大学刑事法律科学研究院暨法学院教授、博士生导师，中国刑法学研究会会长。本文写作得到同事阴建峰教授的协助，特致谢意。①参见《法制日报》2011年4月23日第1版、6月8日第8版。②参见《法制日报》2011年7月15日第8版、8月23日第4版。③储皖中、施怀基:《云南高院称终审改判基于“少杀慎杀”理念》，载《法

6、制日报》2011年7月6日。5中国法学2011年第6期一、慎用死刑及其价值蕴含死刑政策是由党和国家制定的对死刑的设置与适用具有普遍指导意义的行动准则，是我国刑事政策的重要组成部分。我国当前死刑政策的完整表述是“保留死刑，严格限制和慎重适用死刑”。在保留死刑的现状下，“少杀、慎杀”即成为我国现行死刑政策的主旨，它是宽严相济基本刑事政策在死刑配置与适用方面的具体体现。其中的“慎杀”即慎用死刑，它既是我国现阶段死刑司法政策的基本要求，也在立法层面对死刑的配置起着制约与指导作用。(一)慎用死刑的含义和要求作为死刑刑事政策的基本内涵，“慎杀”即慎

7、用死刑是指死刑的配置与适用应当慎重而有节制。对于慎用死刑的含义和要求，需要从以下几个方面来把握:1.应结合中国“慎刑”之法律文化传统来把握“慎”字自出现至今已有近三千年历史。据《说文解字》，所谓慎，谨也，从心。另据《尔雅释诂》，慎也有“思”之义。据此，“慎”应是深思熟虑、审慎而为之的意思。“慎”字与“宽”、“缓”、“仁”、“轻”等字没有必然的联系。刑罚的轻重绝非衡量慎刑的最终标准，评价慎刑的标准应为“合理”。“慎刑”不是指具体的刑罚方法，而是统治阶级的刑罚观念，即用刑理念。其既包括立法层面，也包括司法层面。因此，适应现实社会背景并取得良

8、好社会效果的轻刑、中刑应属“慎刑”;同时，合乎时宜的、有节制的重刑也应属“慎刑”的范畴。“慎刑”的反义词不是“重刑”，而是“滥刑”。④具体到慎用死刑而言，指应尽可能地适用自由刑等其他刑罚方法，即便是不得已而