全球化与法律的内在化和外在化--专业论文

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1、全球化与法律的内在化和外在化江河内容提要全球化是现代社会发展的必然趋势，它对现代法律制度和法学理论产生了重大影响。全球化凸现出来的现代性要求对法律的概念进行重构。在新法律概念的内涵与外延的语境下，全球化通过法律的内在化和外在化促进了法律的成长，而这种作用在国内法、国际法和欧盟法的体系融合中得到充分体现。关键词全球化法律概念内在化外在化江河，武汉大学法学院博士生，中南财经政法大学法学院讲师430072全球化是当今学术界研究的热点问题之一，全球化对各个国家的经济、政治、科技、文化和法律等产生了历史性影响。全球化主要体现在经济全球化方面，其主要

2、的推动者是跨国公司，而世界贸易组织所确立的国际贸易法律机制使国际法在经济领域的效力大大加强，国际法的“硬化”使法律全球化的论调一再复出。在法治的思想与逻辑中，法律全球化无疑是等于政治全球化，这显然是和国际社会的相对无政府状态的现实相违背。虽然全球化并不必然导致法律全球化，至少目前是这样，但全球化对包括国际法在内的法律的融合与成长提供了社会背景和内在动力。全球化所形成的多元法律秩序和现代生产力所造成的对社会正义的渴求，都要求对法律的概念了以重构。国际法与国内法的鸿沟以及各自学术界的矜持曾削弱了法律理论体系的完整性。而在全球化的过程中，法律逐

3、渐走向融合，从而为完整意义上的法律的成长廿拓了内在化与外在化的途径，其中内在化体现了对社会正义的理想追求，外在化则创造了法律变革的组织基础或国际秩序。国际法与国内化的互相转化，更为重要的是，欧盟法的历史、现实和未来前景都展示了全球化给法律的发展所带来的机遇和挑战。一、全球化与法律概念的重构法律的概念是法理学研究的基本问题，同时，它也是各法学流派的争论和分歧所在，它的重构有利于填补国内法和国际法之间的鸿沟，并坚持原始法与现代法的历史连续性，在纵向和横向的维度上创立完整的法学理论体系，从而在理论上为法律科学发展开拓新的视野和路径。从辨证和发展

4、的观点出发，法律的概念必须体现法律的稳定性和时代的发展性。一方面，法律的外延确定了法律现象和其他社会现象的边界；另一方面，法律的内涵应保持一定的开放性，以获得实用主义的原始动力与理性系统下自然法的生命力。在法律的实践中，对于理性的法律概念的追求，有时还不如实用主义更为奏效。于是便有人发难，对法律概念的理论研究值得吗？毫无疑问，没有法律的概念，就像没有时空坐标的人一样，法律科学将不知道自己身处何地、来自何处并走向何方。法律科学体系的建立依赖于确定的法律概念的外延，法律的传统和未来以及正义价值都取决于相对稳定而具有开放性的法律概念的内涵。法律

5、概念的时空性，既体现在基于现实的外延系统的扩展,也体现在其内涵在历史中的发展变化。无论是实证法学还是自然法学的法律概念都应找到自己的时间维度。现存的国内法、国际法以及介于两者之间的欧盟法扩展了作为整体的法律现象的外延。更重要的是，在继承历史传统和面对未来的基础上，欧盟法的特性使人类法律的内涵发生了根本性变化，而这一变革是深深地根植于全球化的时代坐标。①法律的变革基于社会现实的发展与变化，无论国内法还是国际法都是如此。对于法律概念的探讨，在继哈特对百年前奥斯汀的学说进行了科学的继承和批判之后，⑵法学理论日益受到社会现实的冲击，冷战后的全球化

6、浪潮使哈特的理论面临着时代性的变革。全球化对法律科学的影响不在于法律的全球化，也不在于法律体系中以外在影响的形式去重构各种法学的“概念天堂”。与其对法律子体系之下的诸要素的概念进行重新界定或不断限制,到不如跳出宏观的“法理的洞穴”，在外面的阳光照射下认识全球化中各种法律现象。这种新视角的根本途径在于对法律本身的概念进行重构，在此过程中必须坚持国内法的现代性和国际法的原始性，并确立法学理论的中心位移与全球化现实相融合的法律体系。以外在的观点去分析全球化无疑会导致因受实用性考虑而被扭曲或修正的概念，同时其外延也使现代法律体系日益臃肿。法律概念

7、内在的与开放性的重构才是问题的症结所在。法律概念的定义并不是静止的，它的相对性根源于法律概念的外延和内涵的辨证关系。概念的外延取决于人类思维活动中的社会实践，而认识能力与活动范围的扩大又将会对原有的内涵进①就法律的历史回顾和未来发展而音，欧盟法在某种程度上预示了国际法未来的必然规律，同时，它也展示了当今国内法和国际法互相影响甚至转化的趋势，尽管由于社会背景不同，这种进程是艰难而曲折的。〔2〕1861年奥斯汀的《法理学讲义》出版到哈特1961年出版的《法律的概念》整整一百年，在此期间，分析实证法学一直在英美国家占主导地位。尽管哈特的法学由批

8、判奥斯汀的法律定义的不当性开始，对其“法律命令说”进行了解构，但在自然法学派要以法律内容是否合乎道德来作为回答“什么是法律”的标准方面，两者都坚持了一致对外的坚持了实证法学的立场。行发展。反过