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《法学方法的今古两问_从拉伦茨与菲韦格开始_舒国滢》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。
1、法学方法的今古两问)从拉伦茨与菲韦格开始无可否认,法学方法论近年来逐渐成为法学研究与实务的热点之一"但喧嚣的背后,依然有很多悬而未解的问题"例如/法学方法论0或/法律方法论0的译名之争,法学方法论研究对象与范围的厘定等等"这些细微之处的观念争锋,交织着宏大视角下的学科论辩,真可谓/所习不同,所务各异,言势殊也0(刘魏:5文心雕龙6)"问题背后所显现的,不仅是对中国语境下的话语体系!思想维度和时代背景的体悟差异,更多的是对西方法学的问题意识!研究视域和知识范式的不同解读"/法学到底是一种什么样的学问?0这个元理论问题数百年来一直困惑着最有智慧的头脑"它又可以转换为
2、以下两个支问题:为什么德国法学家卡尔#拉伦茨(KarlLarenz)将其1960年出版的方法论著作叫作5法学方法论6(Meth"女nlehre山rRech招!isen-sch叻),而不是我们中国学者所主张的/法律方法论0(我们或许可以简单地称之为/拉伦茨问题0)?这个问题需要从德语/法学0(J面sprudenz)和/法律科学0(Reehtswissensehaft)的语源与发展!部分地也需要从对中国古代律学性质的思考中寻得"法学是一门古老的学间或技术,这无论在中国还是在西方都是一个不争的事实"所不同者,中国的古老法学(律学)并未经受知识论上的/范式0革命,而西方
3、法学则经历了一个漫长的知识论上的变迁,其突出之处在于:法学的修辞学知识一技术范式逐渐被形式逻辑(几何学)的知识一技术范式所遮蔽,甚至被取代"加3法学方法论论丛西方当代法学及其论证方法与古代修辞学之间到底有何关联?在这方面,德国法学家特奥多尔#菲韦格(TheodorViehweg)于1953年出版的5论题学与法学6(孙ik/ndJurisPrldenz)一书至少帮助我们拾起了部分线索(因而我们也可以称之为/菲韦格问题,)."为此,考察西方古代的/修辞学0(Rhetorica)!/开题术0(arsinveniendi)!/论题术0(Topiea)!/争点论0(die
4、Statuslehre,Stasis一theory)和/决疑术0(Casnistry)等古老的方法论是必要的"因为法学(JurisPrudence)与这些学问之间的关联是了解西方法学传统的一个关键"共和国早期的罗马法学家们面对待决的案件,特别是针对案件中的疑难法律问题,首先运用的是一套决疑术方法(casulstiomethod),而不是后来才形成的抽象的理论一形式逻辑的方法"即使在/希腊化0之后的/古典时代0,罗马法学仍然是以判例法为对象和根据的实践法学或法的实践知识(jurisprudentia)"更进一步说,这种以判例法为对象和根据!/以问题为取向的0的法学
5、仍然是一种(高级的)法律决疑术,一种/善良与公平的技艺0(杰尔苏语)"只有通过对上述未知之地的探索和思想巡游,才能部分地明白/拉伦茨问题0与/菲韦格问题0,理解拉伦茨关于/法学0的定义,即/以某个特定的,在历史中逐渐形成的法秩序为基础及界限,借以探求法律问题之答案的学问0"这种/狭义的法学0(拉伦茨称之为Reehts板ssenseh硫imengerenSinne,也就是传统上所说的J丽sPrudenz)当然有自己独特的论证方法,这些方法不同于法史学所运用的/历史学的方法0(MethodenderGesehiehtswissenseh硫),也不同于法社会学所运用的
6、/社会学的方法0(soziologischeMetho-den)"这个道理,听起来其实并不复杂"目前,我们国内对于法学以及法学方法论的认识还不免有些混乱"在一定程度上,我们仍然惯于作出形形色色的时代宣言,翘首期待着某个可能的/戈多0,而对于我们夙夜操持的法律这个行当,#以抖#法学方法的今古两问则往往满足于/想当然0与另类/前理解0的层面"诚然,对法学性质等元问题的追问,对历史幽微之处的探寻,不免显得有些迂阔,但好在我们已经启程"幸有学界后进,协力接引西方法学的方法论脉络"他们怀抱谦谨的态度,习其语言,入其语境,窥其妙谛,并集成斯文"看得出来,在这个自由法学!利益
7、法学!论题学与论证理论等多元竞逐的当代法学方法论场域中,他们也在尝试着找寻和建构自己的立场"在对元问题的关怀之外,他们也开始熟悉于面对具体的部门法问题与司法裁判制度,实实在在地切近法的实践知识"当然这仅仅是一个开端"在这个缤纷繁华却又略显浮躁的世界,学术亦未免被批量化生产的命运"在这个/没有根据的时期0,精神与思想又似乎注定在/解构0与/失序0中/独钓一江秋0"可是,人类每每精神困顿之时,反思的落点总是集中于/方法的转向0"转型时期,方法论的反思与更新尤显重要"编辑5法学方法论论丛6,并非意欲追求逝去的光荣与梦想"对于这样恢宏的志趣,又岂是薄薄的纸张可以承载"如
8、若可为那些依然抱持理想!
