浅论刑事诉讼法中证人拒绝作证制度的构建

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1、浅论刑事诉讼法中证人拒绝作证制度的构建孙新平2006年5月28日任何一个国家，无论其是何社会制度，无论其经济发展水平如何，其进行刑事诉讼的1=1的无非有二，即：惩罚犯罪与保障人权，虽然各国在惩罚与保障的侧重点上有所不同。在现代刑事诉讼的价值理念屮，准确追诉犯罪人而毫不伤及无辜侵犯人权是一国刑事司法活动的最高利益选择。在追究犯罪人与保护无辜、保障人权两者Z间出现矛盾冲突而必须做出惟一选择时，必须毫不犹豫地选择保护无辜、保障人权。王牧教授为孙谦老师的《逮捕论》所作的序中有一段精辟论述：“其实，在近现代社会刑事司法的法律逻辑里隐藏着-•条只执行而不声张的原则

2、：宁纵勿枉。这也是权衡利弊，利人于弊的选择：罪案是已经发生了的一种危害社会的行为，纵了，是事情没办好，已然的犯罪没冇受到惩罚，但是没冇给社会造成新的害；枉了，不仅没有使真正的犯罪受到惩罚，而且给社会造成了更人的害，使无辜的人受到惩罚。不懂得这个道理，就不能学握刑事司法的精髓。”证人拒绝作证制度是以证人拒证权为基础的有关证人的范围的拒绝作证的内容,程序等一系列法律规定而形成的制度。证人拒绝作证制度的核心是证人拒绝作证权，也称特免权,指基于某种特定身份或特定职业的证人依法享冇的拒绝承担证明责任或免除其作证义务的权利。证人拒绝作证制度在世界上许多国家的刑事诉

3、讼法典中或证据立法中均有明确规定,令人遗憾的是我国的刑事诉讼法中没冇该制度的规定。其实证人拒绝作证制度并非舶来品，我国秦律中就有相关制度，并一直延续到民国时期。到新中国成立Z后被作为封建糟粕而予以取消。无论是古代的容隐制度还是国外的证人拒绝作证制度能在相当长的吋期内存在足以表明证人拒绝作证制度具有自身的价值合理性，因而研究证人拒绝作证制度的价值理念及可行性对我国完善刑事诉讼法具有重要作用。-、证人拒绝作证制度的价值理念（一）证人拒绝作证制度是法律对秩序价值追求的结果，人类社会价值取向的反映。社会秩序的稳定与和谐是人类一切活动的必要前提，也是法律的基本价

4、值Z—。就社会整体而言，维持社会稳定而有序需耍各种因素的合力，如政治，经济，文化，法律，宗教,道德，伦理等，各种因素互相作用，互相影响，共同作用于社会。当一种因素和另一种因素所保护的社会关系发生冲突危及社会稳定时，需要社会了以选择。祉会从宏观角度考虑，处于“两利相较取其垂，两害相较取其轻”的价值权衡，选择保护一种社会关系.证人拒绝作证制度得以存在的基本理由正基于此，该制度是法律所保护的法律关系于伦理道徳、职业道德、国家公共利益、公共政策所保护的社会关系发牛冲突时，法律对伦理、道德、公共政策、国家利益所作出的让步，是社会理性选择的结果。立法者如果不考虑社

5、会中的其他因素，试图建立完全口主的法律，最终结杲必然是失败。“法律无法避免该共同体的道德意识与社会意识Z变化的影响。那种在根本上不考虑一•项法律结果所具有的伦理结果与实际后果的悄形下，就试图证明该项法律结果的必然性的法律教条主义，往往是自拆台脚的。①”①【美】E・I専登海默著邓正來译《法理学法律哲学和法律方法》中国政法人学出版社1999年版第242证人拒绝作证制度中无论是基于亲属关系的免证权,基于职业关系的免证权还是基于公务关系的免证权，都是社会为保护秩序保护特定社会关系和社会利益而设定的权利。例如基于亲属关系的免证权，婚姻家庭是社会的基本单位，如果要

6、求夫妻、父子、母女、兄弟姐妹强制履行作证义务，无疑会使婚姻家庭关系紧张，社会秩序的基础就会动摇，法律制定的最初目的无法实现。因而对一些特殊的社会关系沖以特殊保护，赋了特殊的权利是从宏观上对社会秩序的保证。社会牺牲了某些个案的小的利益，保全人的基本的利益。（二）证人拒绝作证制度是个人木位价值观的体现。个人本位价值观是与国家本位价值观相对应的概念。个人本位价值观从人的个体出发,聚焦于对人的尊重，对人的自由的向往和保护，对人作为一个独立的个体予以最人限度的关怀。个人本位价值观要求法律以人为本，始于人，又终于人。国家本位价值观则是以国家利益、社会利益为根本，法

7、律以保护国家、社会利益为目的。国家本位价值观忽略对个人权利的保护，逐步被现代法治观念所兵器。当前，我国要建设现代化法治，首先就要转变价值观念，要从医院片面的价值观传向多元平衡的价值观，从强调社会利益、国家利益的价值观念转向国家木位与个人木位并重的价值取向的平衡，即在强调打击犯菲保护国家利益的同时要重视人权保护的价值。证人拒绝作证制度从人性的角度出发，关注人的伦理亲情关系，关注人类牛存的社会环境，因而，具有强大的法律牛•命力。具体分析，基于亲属关系的证人拒证权体现了法律对道徳伦理关系的尊重及保护。亲情是人类感情联系的基础，是出于人类本能的感情。夫妻、父（

8、母）子（女）关系、亲属关系是构成社会的最基本的关系，是人类其他社会关系的基础。以调整社会关系为