浅论合同的成立和生效

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1、课程论文题目名称浅议合同的成立和生效浅论合同的成立和生效摘要：在我国，正确理解合同成立和合同生效这两个概念，是正确解决有关合同争议的关键。《合同法》从立法上区别了合同成立与合同生效。但在实践中依然存在混淆合同成立与合同生效问题的现象。木文就此问题浅谈一下个人的看法。关键词：合同成立合同牛•效《中华人民共和国合同法》一、合同成立与生效的概念合同的成立也即合同的订立，又称为缔约，是指当事人为设立、变更、终止财产权利义务关系而进行协商、达成合意的过程，①也是一种事实判断，就是当事人各方接触、洽商直至达成合意的过程，该过程可以简单地概括为要约和承诺两个阶段。根据《中华人民共和国合同法》第13条规定：

2、“当事人订立合同，采取耍约、承诺方式。”即要约和承诺是合同订立的一般程序。合同的成立主要体现了当事人意思表示-•致。江平编著：民法学,中国政法大学出版社,第638页。合同的生效是指已经成立的民事行为因符合法定冇效要件而去的现行法律认可（肯定性评价）的效力。②因为合同成立并具备-定的要件后便能产生一定的法律效力。但这种法律效力并不是指合同能够像法律那样产生约束力，而是指符合法定生效要件的合同，便可以受到法律的保护，并能够产牛合同当事人所预期的法律后果。二、合同成立与生效的联系与区别1.合同成立少生效的联系：合同成立与合同生效常常是密切联系在一起的，合同成立是合同生效的前提条件，只冇合同成立了，

3、才会引出合同牛效与否的问题。而合同牛效是当事人订立合同所追求的口标,当事人合意的目的即合同成立的目的，就是要使合同生效。2.合同成立与生效的区别：（1）合同的成立与生效体现是同一原则的不同方面合同的基本原则是适用于全部合同的基本原则，解释和补充了合同法，并为司法审判提供了准则。合同的基本原则屮最基本的同样也是最重要的就是合同的自由原则。该原则是指只要不违反法律强行性规定和公序良俗，当事人对于合同有关的一切事项都有选择和决定的自由，其本质是合同权利义务关系只冇基于当事人的自由意志而产生，才对当事人具冇约束力。而合同的口由原则包括了法律上的合同口由和事实上的合同口由，在这里也就体现了合同的成立自

4、山。而合同的生效自山则是合同自山的法律限制。因为合同自山不是绝対的，在现代民法上发展起来的一些合同口由的干预限制上就有公法和私法对合同的限制。也就是说两者屮一个体现的是合同当事人的意志，而另一方体现的是国家为了保证经济发展的有序良好发展而做出的国家意志。即使合同已经成立，如果不符合法律法规规定的生效要件，仍然不能产生法律效力。这就有利于保护善意的经济人的利益。（2）合同的成立与生效的构成要件不同合同的成立，是订约当事人就合同的主耍条款达成合意，即合同因承诺主效而成立，故合同成立的条件一般包括：①要有双方当事人，合同要有双方当事人才能成立，但是并不计较其中一方当事人的人数多少；②要冇合意，当事

5、人Z间盂对合同主要条款产生合意，但必须考虑某些特殊要件才能成立的合同。③依法，《中华人民共和国合同法》第8条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”在这里，合同“成立”的前提条件是“依法”,说明合同的成立应当具有法定的构成耍件。④合同的订立程序须经过要约、承诺两个阶段,并达成合意，这是合同成立的根本要件，也是合同成立的实质要件。合同的生效是判断合同是否具冇法律效力的标准。对合同生效的构成要件，《合同法》并没有作出明确的规定。由于合同的成立是合同生效的前提，因此，合同成立的要件也可以看成合同牛•效的要件。除此之外，根据《民法通则》笫55条关于民事法律行为生效要件的规定精神，合同生效的

6、耍件还应当包括：a行为人具有相应的民事行为能力；b意思表示真实；c不违反法律或社会公共利益。这些规定也就是合同生效的一般要件，亦称实质要件。有些合同，还须具备特殊要件方能牛效。③（3）合同的成立与生效的的效力及产生的法律后杲不同《中华人民共和国合同法》笫八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行口己的义务，不得損口变更和解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”合同成立以示，当事人不得对自己的要约与承诺随意撤冋，合同不成立的示果一般表现为缔约过失责任。但是对于牛效的合同來说，一口产生法律责任则应该是违约责任，而②李建伟：民法61讲，人民法院出版社，第425页。③

7、严安：论合同成立与生效，载自《学术论坛》，2005年第10期（总第177期）不再是单纯的缔约过火责任.这样才能更好地保护当事人及所涉及的他方介法权利得。三、区分合同成立与生效的意义在现阶段，根据《屮华人民共和国合同法》第44条规定“依法成立的合同，自成立时生效。”有不少学者呼唤将合同的成立与合同的生效合二为一，没有区分的必要。但是，笔者认为不妥。由上述分析可知，合同的成立与生效是合同的两个基础性历程，是两个不