基于动态博弈的竞业限制合同效度的均衡分析

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1、基于动态博弈的竞业限制合同效度的均衡分析●谭秀丽陈忠全张玉东内容摘要运用动态博弈理论，围绕合同效度，对用人单位与竞业限制人员的合同签订行为进行了分析，双方博弈的均衡结果表明：影响竞业限制合同效度的竞业限制范围、地域、期限、对受限制人员的经济补偿及违约金等要素的确定最终都由双方谈判忍耐度来决定；在忍耐度相同时，双方利益份额随忍耐程度由小到大，分别呈现“u型”和“倒u型”曲线形态。研究结论为用人单位有效签订竞业限制合同、为竞业限制人员争取关键词竞业限制合同效度动态博弈均衡分析一、文献综述《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称《劳动法》第23条、第24条明确规

2、定：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竟业限制条款，并约定解除或者终止劳动合同后，在竟业限制期内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定。《劳动法》规范了竟业限制合同的合法性和签订的基本原则，但在执行中存在着一定的盲目性。国内外学者关于竞业限制合同的研究主要集中在以下几个方面一是关于竞业限制法规方面的研究。(李明，2010)从实现法益平衡的角

3、度，借鉴发达国家的做法，指出我国离职竞业限制与商业秘密相关立法的不足，提出应当明确离职竟业限制业务范围，规定其最低补偿额度的建议；(徐丽雯，2010)自劳动合同法的角度，从三个方面提出自己的观点：竞业限制主体范围不宜过大，限制补偿金有保底且实际支付，限制时间不宜过长。(翟业虎，2011)用比较分析和价值判断的方法，进一步提出增强竞业限制制度之间的关联性及引入禁令制度等完善竞业限制立法的建议。二是关于营业转让中竞业限制研究。(郭娅丽，2011)在商法理念指导之下，通过法律规制营业转让，设定转让人的竞业限制义务，建立债权人利益的保护机制；(周洪政，2011)

4、从营业转让合同的角度，分析营业转让合同的形式、转让范围、转让内容，提出转让人负有竞业限制的义务；(王文胜，2012)分析了营业转让的法律关系，提出营业转让合同参照使用买卖合同的规定，但还需要配置如出让人的竞业限制义务等特殊的规则。三是关于国外竞业限制经验的借鉴研究。(李明德，2011)依据美国相关法律和司法实践，得出美国法院把雇主的商业秘密保护和员工的知识和技能严格区分，谨慎保护雇主商业秘密，该做法有利于员工的自由流动、知识和技能的传播及社会经济的发展。(岑峨，2013)从全球化的视野，提出不可把竞业限制作为商业秘密保护的主要方式，而应兼顾其它途径，思考

5、更能保护商业秘密权利人与有关利益关系人利益平衡的方式。(翟业虎，2013)运用比较的方法，对美国、英国、德国、日本和台湾竟业谭秀丽，烟台南山学院商学院，副教授、法学硕士。电子邮箱：1102819122@qq．啪陈忠全，烟台南山学院商学院，教授、管理学博士。张玉东，烟台大学法学院，副教授、法学博士。本文受山东省高校科研发展计划．人文社科研究计划项目“个人信息保护的法律基础及其制度研究”(J15wE30)资助。劳动关系lLABORRELATION限制的法律规定和司法实践进行分析，给出各国不同的做法及其内部的相关性。(袁丹，2014)采用博弈的方法分析了集群企

6、业间知识转移实现的动态过程和影响因素，强调有效利用集群内外知识资源的同时，同时还应积极与集群内的其他企业建立交流、沟通、信任和合作关系，对知识转移过程中涉及的商业秘密和竞业限制采取与上述文献相似的态度。四是关于英美国家判例和法典中竞业限制的观点。在1960年的美国“Greenburg”一案中，法官主张竞业限制，会降低竞业限制人员的流动性，限制他们的择业自由。在1976年“Strauman”一案中，纽约州上诉法院认为司法上不赞成限制性协议，是基于公共政策的考虑，竞业限制人员有权使用他在此前被雇佣工作中获得的技能和知识。限制竞争协议只有在满足保护商业秘密的必

7、要性的同时，才可得到实施。加州《营业与职业法典》第16600条：“所有的合同，在限制任何人从事合法职业、贸易和营业的意义上，属于无效。”这表明竞业限制协议在加州是无效的。这与其他各州的态度形成了鲜明对比。加州法院的whyte一案提出尽管有法典第16600条的规定，但如果有保护雇主的商业秘密的必要，竞业禁止协议仍然可得到实施。该判例表明，如果竞业限制协议是为保护雇主商业秘密，加州仍然执行竟业限制条款。以上文献从不同的角度，使用不同的方法对竞业限制进行研究。然而，竞业限制合同的签订过程实际上是签订双方围绕最大化自身利益进行博弈的过程，现有研究几乎没有从博弈论

8、角度来分析竞业限制合同的签订问题，本文将运用动态博弈理论研究竞业限制合同基本条款