[OK]试论司法能动主义

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1、试论司法能动主义摘要司法能动与司法克制是两个相对的概念，在各有所长各有所短的这两个概念中，如何选择并不是一件简单的事情，关键的一点是看哪一种模式更能够符合一个国家的社会实际，而近来，人批屮国学者提倡实行司法能动主义，那么从屮国的司法史和屮国的国情來看，司法能动主义在当今屮国是否町行呢？司法能动主义以具冇怎样的历史意义呢？关键词司法能动司法克制法律解釋社会主义法治一、司法能动主义的概念在我国法学理论中，司法能动主义通常被认知为西方法学流派的一种理论主张，或西方司法实践屮的一种非主流偏向。然而，在现

2、今的酋方语境屮，司法能动主义越來越超越、其而脱离具与司法审查这一具体事实的联系，而更加贴近其语词的一•般性含义，成为一•种貝有普遍适用意义的司法哲学，那么什么是司法能动主义呢，笔者将从以下四个方面來阐述。（一）司法能动的内涵在西方国家，对司法能动主义的界定并不统一。总的来看，司法能动主义是指法官在司法审査案件中偏离既定成文法或先例的规定，以政治信仰或公共政策为指导，对立法和行政部门持怀疑和不顺从的态度，进而通过扩大公民平等和自由权利范围，维护公民的尊严与价值，实现社会公平”。比如，《布莱克法律词

3、典》是这样定义的：司法能动主义，是指司法机构在审理案件的具体过程，不因循先例和遵从成文法的字面含义进行司法解释的一种司法理念以及基于此理念的行动。当司法机构发挥其主观能动性吋，它对法律进行解释的结來更倾向于回应当下的社会现实和社会演变的新趋势，而不是拘泥于IH有成文立法或先例以防止产生不合理的社会后果。⑴美国学者克里斯托列•沃夫尔则对司法能动主义作出这样的解释：“司法能动主义的基本宗旨就是，法官应该审判案件，而不是回避案件，并且广泛地利用他们的权力，尤其是通过扩大平等和个人自由的手段去促进公平—

4、—即保护人的尊严。能动主义的法官有义务为各种社会不公提供司法救济，运用手屮权力，尤其是运用将抽象概括的宪法保障加以具体化的权力去这么做。”⑵而在当代中国，能动司法的内涵与西方国家司法能动主义的内涵是大相径庭的。（二）司法能动的定位。在晚近西方国家的司法实践中，司法能动主义已经浸透和延伸至司法审查Z外的其他司法活动之屮，并由此使司法能动主义成为西方国家司法的重要特征。但是，这种司法能动主义,乃是法官个体意义上的司法能动主义，是毎个法官对司法裁判概念和方式的选择，而不是整个司法系统的基本指导原则。由

5、于每个法官的价值取向、政策立场、司法观点、职业背景诸方面的差异，体现司法能动主义的判决则可能存在差异，甚至不同法官、同一法官在不同时期对■同-•类问题的判断亦是迥然相界的。而在当代中国，能动司法是人民法院和法官的一种司法理念、司法功能、司法方法和司法效果，进而成为人民法院和法官司法活动的基本取向。（三）司法能动的特征。政治架构的不同和司法体制的差异，决定了当代屮国能动司法具有不同于西方国家司法能动主义的独特品格。（四）司法能动的边界。司法不是万能的，司法有其特有的规律，其调节经济社会关系的手段和

6、效果有着固有的局限性。人民法院必须坚持能动司法，但是也要注意把握合理的边界，遵循必要的原则：第一，必须坚持适度能动。人民法院坚持能动司法，服务党和国家工作大局，应当把自己应该做和可以做的事情办好办实，不能把什么事悄都包揽过来。要做到既积极有为，又合理适度；既不缺位、不虚位，乂不越位、不错位。笫二，必须坚持依法司法。人民法院的一切司法活动都必须遵守现行实体法和程序法的规定。即便是法官以行使占由裁量权的方式进行能动司法，也必须在依法司法的前提下进行。H由裁量权的行使，必须限定在法律的幅度内，遵循法律

7、规定的法律方法，贯穿正确的价值判断，而决不能以英美法系法官造法的方式进行。第三，必须坚持司法公正。为党和国家工作大局服务，为经济社会发展服务，这是人民法院坚持能动司法的目的所在。但是，人民法院决不能以牺牲司法公正來满足少数人的不法利益，决不能因积极主动提供司法服务而损害公正司法形象。第四，必须维护司法权威。人民法院作为国家司法市判机关，必须切实履行宪法和法律赋于的市判职责。宪法和法律是党领导人民制定的，体现党、国家和人民的意志。司法权威与党的权威、国家的权威、人民的权威是内在统一的；损害司法权威

8、，就是损害党的权威、国家的权威和人民的权威。人民法院在能动司法的过程中，对于审判具体案件等依法应当由自己负责的事项，要敢于承担责任，敢于坚持原则，同吋也要加强沟通协调，积极争取各方支持，切实维护司法权威。二、司法能动主义在当前中国20世纪90年代末，司法能动主义进入中国，在大概十几年的时问内，我国学者对司法能动主义开始进行传播，并在这个过程中对其进行了多元化的解释，比如，李殊认为：“司法能动主义是在一个法院获得相対独立的政治地位和权威的国度中、在维护宪政的历史过程中，法官基于人们的信赖，利用手中